9. 5. Реальные контракты.

К таковым в РЧП относились: договор займа, договор ссуды,

договор хранения и договор заклада (см. pignus, тема 7).

Договор займа (mutuum) – это договор, по которому займодавец передаёт заёмщику деньги или родовую вещь в собственность, а заёмщик обязуется вернуть подобную вещь или такую же сумму денег в обозначенный срок.

Предметом договора займа выступает вещь, определённая родовыми признаками либо деньги. Вещь передаётся должнику в

собственность, это значит, что он может распоряжаться ею по своему усмотрению и вернуть подобную вещь или такую же сумму денег.

Договор займа оформлялся распиской, удостоверяющей факт заключения договора. Случалось, что должник, выдав такую расписку, денег реально не получил. Здесь имеет место безвалютность займа – это неполучение заёмщиком фактически предмета займа или получение в меньшем количестве. Закон предоставлял особое средство защиты против недобросовестного кредитора – во-первых, должник мог оспаривать иск кредитора о возврате долга, ссылаясь на неполучение валюты займа (при этом бремя доказывания передачи денег лежала на кредиторе); во-вторых, сам должник мог подать иск о возврате выданной расписки как неосновательного обогащения.

Заимодавцем по договору займа мог быть как собственник вещи,

так и доверенное лицо – банкир, меняла. Договор займа был односторонним, поскольку у заимодавца порождал только права, а у заёмщика – только обязанности.

Договор займа мог быть как срочным, так и до востребования, а

также как возмездным, так и безвозмездным. Размер процентов не являлся существенным условием договора. По закону размер процентов не мог

превышать сумму самого капитала. Существовали определённые нормы процента. XII таблиц устанавливали максимум 8 ⅓ и наказывали ростовщиков штрафом вчетверо. В 342 г. законом Генуция взимание процентов было вовсе запрещено. Но в I в.

Риск случайной гибели вещи в договоре займа лежал на заёмщике, т. е. при гибели вещи по независящим от заёмщика обстоятельствам, он должен был всё равно вернуть долг.

Виды договора займа.

1. Первоначальной формой займа, предусмотренной цивильным правом, был nexum. Признаки nexum:

 Формальный порядок заключения. Заключение договора

происходило путём манципации. Исполнение должником договора происходило с помощью такого же обряда.

 Nexum имел силу судебного решения, т. е. кредитор, не получивший вовремя платежа от должника, имел право без суда произвести взыскание своего долга с помощью наложения руки, что в древнейшеевремяозначалозакабалениедолжника,попаданиеегов личную зависимость от кредитора. Порой было трудно определить разницу между рабом и арестованным за долги.

 Жестокость взыскания по договору. Кредитор, получавший право распоряжения личностью должника, мог выставить должника для продажи на рынке, а если никто должника не купил, то обратить его в рабство. Аесликредиторовбылонесколько,тоонимоглирассечь

должника на несколько частей, соответствующих сумме долга (хотя ряд романистов утверждают, что эта цитата из римского источника носит символический характер, её нельзя понимать буквально). Но подобная жестокость была вполне объяснима, поскольку, во-первых, неоплата долга трактовалась как присвоение чужих денег, т. е. преступление, а во-вторых, невозврат денег в древнее время при неразвитости товарно-денежных отношений мог существенно пошатнуть материальное положение кредитора.

 Односторонний характер.

Развитие торгового оборота потребовал отказаться от громоздкой процедуры совершения nexum, и на смену ему пришёл классический договор займа.

2. Договор морского займа– это вид договора займа, применявшийся в морской торговле, при котором риск случайной гибели вещи возлагался на кредитора и заёмщик был обязан вернуть долг только при благополучном возврате судна в порт. Появление данного договора было вызвано трудностями и опасностями морского путешествия в древние времена, вот почемудолжникупредоставлялись льготные условия возврата долга. Однако, в качестве компенсации кредитор получалповышенныепроцентыпосравнениюсобычнымзаймом– законодательством Юстиниана была установлена ставка 12%.

Договор ссуды (commodatum)– это договор, по которому ссудодатель (коммодант) передаёт ссудополучателю (коммодатарию) индивидуально-определённуювещьвпользованиесобязательством вернуть её через определённое время.

В отличие от займа ссуда могла быть и односторонней и двусторонней, когда на ссудодателе лежала обязанность возместить вред, причинённый вещью. Кроме того, при ссуде вещь передавалась не в

собственность, а лишь в пользование и на должнике лежала обязанность возврата той же самой вещи в исходном состоянии. Если же вещь была повреждена, то коммодатарий отвечал за любую вину. Риск случайной вещи несёт ссудодатель. Ссуда являлась безвозмездной, вот почему в Риме это был достаточно редкий вид договора, поскольку отсутствовала возможность отблагодарить за услугу.

Разновидностью договора ссуды являлся прекарий – это договор

ссуды без указания срока, т. е. до востребования. Исторически прекарий возник из отношений патрона и подвластного как договор, ограничивавшийзлоупотребленияпатрона. Этотдоговортакжеимел черты хранения, нередко выделяют так называемое прекарное хранение. В отличие от ссуды, помимо бессрочности, прекарий был всегда односторонним.

Договор хранения (depositum)– это договор, по которому

поклажедатель передаёт поклажепринимателю движимую индивидуально-

определённую вещь для хранения.

Данный договор носил двусторонний и безвозмездный характер. При этом безвозмездность была существенным условием хранения.

Поклажедателем мог быть не только собственник, но и любой титульный владелец вещи – сервитуарий, ссудополучатель. По общему правилу предметом ссуды могла быть только индивидуально- определённая вещь (за исключением иррегулярного хранения), т. е. возвратуподлежалатажевещь. Поклажепринимательполучалвещь только на праве держания, что отличало хранение от ссуды, при которой ссудополучатель имел право пользования вещи. При хранении это исключалось.

Хранение могло быть как срочным, так и бессрочным. Поклажеприниматель был обязан обеспечивать сохранность вещи, однако, при этом не принимать каких-либо специальных мер, поскольку хранение было безвозмездным. Таким образом, хранитель должен был заботиться о вещи как о своей, но не более. Фидуциарный характер договора возлагал

напоклажепринимателяобязанностьисполнениядоговоралично,без передачи обязанностей третьему лицу, за исключением чрезвычайных обстоятельств, но в последнем случае поклажеприниматель нёс ответственность за выбор своего заместителя.

Хранитель нёс ответственность только за умысел и грубую неосторожность. Он был обязан вернуть не только вещь, но и все доходы

от неё за период хранения. В свою очередь поклажедатель возмещал поклажепринимателю все необходимые расходы на вещь. Вопрос о возмещении чрезвычайных расходов в романистике однозначно не решён.

Виды хранения:

1. Чрезвычайное хранение – это договор, заключение которого происходило в чрезвычайных обстоятельствах (пожар, война, землетрясение). Поскольку поклажедатель не имел возможности адекватно оценить условия заключаемого договора, чем мог воспользоваться недобросовестный поклажеприниматель, на последнего возлагался риск случайной гибели вещи, а также двойная ответственность

за вред, причинённый вещи.

2. Иррегулярное хранение – это хранение, предметом которого выступали родовые вещи. Поклажеприниматель мог смешивать предмет хранения со своими собственными вещами и возвратить подобные вещи.

На поклажепринимателя переходил риск случайной гибели вещи.

3. Секвестр – это хранение спорной вещи. Например, в случае судебного спора о праве собственности на вещь, последняя передавалась

доверенному лицуипоокончанииспоравозвращаласьвыигравшей стороне.