§ 3. Криминалистические средства и методы в деятельности адвоката-защитника по представлению доказательств суду

В словаре русского языка С.И. Ожегова «средство» трактуется как * «прием, способ действия для достижения чего-либо», «способ» - «действие или

система действий при осуществлении чего либо»¹.

В связи с принятием и вступлением в действие нового Уголовно­процессуального кодекса РФ 2001 года нам представляется необходимым обозначить криминалистические средства и методы в деятельности защиты.

Защитник допускается к участию в уголовном деле:

* • с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве

обвиняемого;

• с момента возбуждения уголовного дела — в случаях предусмотренных статьями 223, 318 УПК;

• с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

1. предусмотренных ст. 91 и 92 УПК;

2. применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК меры пресечения в виде заключения под стражу;

• с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

• с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Главная обязанность защитника — использование всех законных средств и способов защиты в целях выявления обстоятельств, которые оправдывают его или обстоятельств смягчающих наказание подзащитного (доверителя).

• иметь с подзащитным, обвиняемым свидания наедине и конфиденциально без ограничений их количества и продолжительности в соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК;

¼ • собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания

юридической помощи, в порядке установленном ч. 3 ст. 86 УПК;

• привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК;

• присутствовать при предъявлении обвинения;

• участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а так же в иных следственных действиях, проводимых с его участием, или по его ходатайству, или по ходатайству защитника в порядке, предусмотренном УПК;

* • знакомиться с протоколами задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, проведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, с иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

• знакомиться по окончании дознания или предварительного следствия со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств за свой счет;

• заявлять ходатайства и отводы;

• участвовать в судебном разбирательстве в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

*

• приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать при их рассмотрении судом;

• использовать иные не запрещенные УПК средства и способы защиты.

Полномочия защитника перечисленные в УПК — далеко не все возможности защиты. Со своей стороны, мы считаем возможным, согласиться с мнением Р.Г. Зорина и предложенной им концепцией прав защитника, необходимых для реализации его основной обязанности:

•. интерпретировать доказательственную информацию в интересах

♦ подзащитного, так как одно и тоже обстоятельство, но в различных условиях

может приобретать различное значение и звучание в интересах защиты.

Доказательства не могут иметь однозначно установленной значимости для дела;

• в случаях участия в производимых следственных действиях защитник вправе задавать вопросы участникам следственного действия и

⅜' делать письменные замечания о правильности записей в протокол

следственного действия;

• вносить предложения по вопросам организации следственных действий;

• отслеживать процессы получения следователем и судом доказательств, которые опровергают обвинение, свидетельствуют о невиновности обвиняемого (подсудимого, доверителя), смягчают его вину;

• обнаруживать доказательства, полученные с нарушением процессуального закона, чтобы они не стали основанием для необоснованного привлечения к обвинению или вынесению обвинительного приговора;

• выявлять неполноту предварительного и судебного следствия, что вызывает необходимость дополнительного расследования или вынесения оправдательного приговора;

<

• участвовать в исследовании доказательств, обращать внимание следователя и суда на качество действий специалистов и экспертов;

• высказываться в суде о порядке исследования доказательств, что имеет стратегическое и тактическое значение при восприятии доказательств составом суда;

• обсуждать с подзащитным, (доверителем, обвиняемым, подозреваемым) вопросы, касающиеся содержания ходатайств, так как последние являются выражением концепции защиты в целом по всему делу и по отдельным эпизодам;

V • обсуждать с подзащитным, (доверителем, подсудимым) протокол

*

судебного заседания, поскольку секретарь судебного заседания выборочно

фиксирует процедуру и значительно субъективирует текст протокола судебного заседания;

• обсуждать с подзащитным, доверителем (обвиняемым) материалы уголовного дела (после ознакомления с ними) и ходатайства о дополнении

♦ предварительного следствия;

• реализовывать идею равенства прав участников судебного разбирательства;

• реализовывать принцип состязательности в судебном разбирательстве;

• участвовать в судебных прениях и выступать с репликами по поводу сказанного в речах;

• знакомится с протоколами судебного заседания и вносить в него замечания^[XVIII].

Понятие стратегии защиты включает в себя (по мнению В.С. Соркина):

— общую модель формирования стратегии;

— направления и стили в системе защиты;

— функции защиты и их эффективность;

— основания стратегии защиты;

— цели защиты.

Стратегия защиты при многообразии вариантов может проводиться в двух концептуальных направлениях: поисковом или аналитическом.

Поисковая стратегия защиты состоит в поиске доказательств: оправдательных и обвинительных, так как разумная интерпретация последних может иметь позитивный характер для защиты. Поиск доказательств может осуществляться как самостоятельно, так и в процессе проводимых следователем действий: повторный осмотр места происшествия, проверка f_l показаний на месте происшествия, следственный эксперимент, допрос и др.

Аналитическая стратегия защиты проводится наряду с поиском доказательств, но с выраженным характером их интерпретации в плане оправдания подзащитного и смягчения его вины в оправдательные и смягчающие вину доказательства, построенные в стройную систему. В итоге г может сформироваться динамически развивающаяся концепция, которая

состоит из реальных элементов:

позиции подзащитного;

позиции адвоката-защитника (с учетом особенностей ее реализации);

системы ходатайств, направленных на поиск конкретных оправдательных доказательств, а также обращенных на истолкование уже имеющихся данных;

участие в следственных действиях и тактических операциях в интересах защиты.

Под тактикой защиты в уголовном деле подразумеваются этапы, средства, приемы и способы защит. Тактика защиты включает:

анализ показаний обвиняемого в уголовном деле; формирование тактики контр аргументации защиты;

* анализ обвинительного заключения применительно к интересам защиты;

анализ материалов осмотра, эксперимента, экспертных исследований, средств доказывания с позиций защиты.

Тактическую программу защиты уместно сформировать с учетом индивидуальных свойств личности подзащитного и включать в нее:

определение границ области взаимодействия с подзащитным:

где, когда, в каких условиях вырабатываются контактные взаимоотношения;

формулировку целей, которые ставит перед собой защитник;

определение социальных стереотипов, на основе которых будет развиваться защита.

содержание стереотипных черт, присущих человеку, которые могут проявиться в ходе защиты;

направленность (наличие выраженных тенденций в развитии) обнаруженных черт, т.е. насколько негативно или позитивно они будут г развиваться у подзащитного в процессе защиты¹.

Изучение личности подзащитного (доверителя) по предстоящему следственному действию снижает уровень неопределенности следственной ситуации, вызывает у адвоката-защитника чувство возможного благоприятного исхода следственного действия, что позитивно влияет на процессы защиты.

Широкое применение на практике получила защита, построенная на системе психологических ловушек для следователя. Смысл данной стратегии состоит в поиске и обнаружении ошибок следователя и тактическом использовании этих ошибок в интересах подзащитного (доверителя). Обнаружение адвокатом-защитником следственных ошибок дисциплинирует следователя, усиливает состязательность уголовного процесса, повышает качество следствия, обеспечивает чистоту квалификации вменяемых преступных действий.

* Стратегия защиты носит интеграционный характер и поэтому сочетает

не только названные стратегии, но и другие. Адвокат-защитник должен использовать весь арсенал возможностей защиты для отстаивания законных интересов своего доверителя. Что следует понимать под «законными интересами» обвиняемого? М.С. Строгович считает, что «законный интерес обвиняемого состоит в том, чтобы при расследовании и судебном разбирательстве его дела, были полно, всесторонне и непредвзято собраны и проверены все доказательства, исследованы все обстоятельства, которые свидетельствуют в пользу обвиняемого, оправдывают его или смягчают его ответственность, чтобы обвиняемому была обеспечена возможность оспаривать

обвинение, представлять доводы и доказательства в свое оправдание или для смягчения своей ответственности»¹.

Н.А. Акинча обоснованно считает, что адвокат-защитник свободен в выборе методов, форм защиты, в определении тактики, а также позиции по » делу.

(обвиняемого, подозреваемого). Доверитель (подозреваемый, обвиняемый) передает исходную информацию защитнику, но сам не остается пассивным статистом и зрителем деятельности адвоката-защитника. Он должен участвовать в процессах формирования тактики защиты, а также в формировании позиции по делу. Совместная деятельность адвоката-защитника и доверителя (подзащитного) должна базироваться на следующих обстоятельствах:

1) системном, объективном анализе всех элементов механизма преступления;

концептуальном видении преступления самим доверителем (подозреваемым, обвиняемым);

2) анализе обстоятельств смягчающих и отягчающих наказание,

* влияющих на степень и характер ответственности обвиняемого ст. 61 и ст. 63

Уголовного Кодекса РФ^[19][20];

3) отношение потерпевшего и его родственников к анализируемому преступлению и самому доверителю (обвиняемому);

4) системе взаимоотношений, сложившихся между доверителем (подзащитным) и следователем. Это могут быть конфликтные, бесконфликтные, объективно нейтральные взаимодействия;

5) иных значимых для защиты обстоятельствах.

На стратегию защиты влияет комплекс обстоятельств уже сложившихся, отягощенных субъективным видением анализируемого преступления. Модель

W

защиты может строиться с учетом следующих факторов, сформулированных А.В. Дуловым¹. 1. Цель деятельности. Она может состоять из системы целей, достигаемых последовательно или одновременно. Но даже наличие одной общей цели не исключает необходимости при построении модели деятельности » определять пути конкретизации общей цели посредством выяснения элементов

последовательного ее достижения. Эта конкретизация обеспечивает тщательность установления всех других элементов деятельности т.е. в конечном счете обеспечивает успех последней. Важнейшей особенностью модели расследования является наличие комплекса целей. Постановка только одной общей цели не позволяет построить модель практической деятельности.

2. Этапов достижения общей намеченной цели. Их определение зависит от ряда факторов. Прежде всего от наличия исходных и учета постепенно увеличивающихся возможностей (условий) деятельности, поступающей информации. 3. Совокупности методов и средств, при помощи которых предполагается добиться достижения цели. Бывают виды деятельности, где перед выбором средств первоначально надо найти методы при помощи которых будет достигнута та или иная поставленная цель. Конечно, модель * деятельности не может содержать одинаковые элементы. В одних случаях

можно сразу определить точно все основные параметры предстоящей деятельности. В других случаях имеется возможность определить их

частично, ограничившись построением модели из некоторых параметров, заранее зная, что остальные элементы, этапы деятельности проявятся уже в ходе осуществления общей ее модели.

Зная криминалистическую диагностику адвокат-защитник может на ее основе построить стратегию защиты, по следующей схеме:

Анализ события преступления с конца к его началу:

1. результат (труп, травмы, следовая информация оставленная на месте к

преступления);

2. последующий период следообразования;

3. кульминационный период (момент первичного контакта подозреваемого, обвиняемого с потерпевшим и т.п.)

4. предшествующий период событию преступления (следообразование

* до события преступления);

5. ситуация и факторы влияющие на развитие события преступления;

6. момент возникновения обстоятельств вынудивших обвиняемого, подозреваемого к совершению преступления;

7. психологическое и физическое состояние обвиняемого (подозреваемого, доверителя) в период предшествующий событию преступления.

При ретроспективном анализе легче выделить значимую информацию, влияющую на развитие механизма преступления. Определение степени доказанности противоправных действий подозреваемого, обвиняемого:

— анализ преступления со стороны доверителя (обвиняемого, подозреваемого);

— анализ связей между наступившим результатом и действиями

* доверителя (обвиняемого, подозреваемого);

— анализ действий доверителя (подозреваемого, обвиняемого), выполненных для предотвращения или уменьшения негативных последствий от преступления.

Анализ материалов дела и следственной ситуации сложившейся на момент вхождения в производство по уголовному делу адвоката-защитника:

— анализ позиции защиты (подозреваемого, обвиняемого) относительно комплекса доказательств имеющихся в деле;

— анализ доказательственной базы обвинения подзащитного с позиций полноты и объективности;

— анализ процесса и результатов осмотра места преступления (с определением полноты изъятых следов, правильности процессуального

оформления, правильности дальнейшего использования следов при построении версий, их проверки, назначения всего необходимого комплекса экспертиз);

— анализ постановлений и назначений экспертиз, правильности

w формулирования вопросов, разумного обоснования последовательности

назначаемых экспертиз, качества и полноты экспертных заключений, их непротиворечивости, конструктивного использования в дальнейших следственных действиях;

— анализ материалов осмотра и проведения судебных экспертиз с позиций совершения возможных ошибок; если в процессе осмотра места преступления следователь допустил ряд криминалистических ошибок (не все следы изъял, не все следы правильно оформил, не по всем следам произвел необходимые исследования, не все исходные данные легли в основу проверяемых версий), то следует выявить ошибочность позиций следователя и подвергнуть их конструктивной критике;

— анализ материалов допросов подозреваемого, обвиняемого и иных свидетельствующих о механизме преступления с позиций:

* — полноты комплекса вопросов, которые мог бы задать следователь

допрашиваемому для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию;

— содержания ответов, которые предложил допрашиваемый;

— правомерности тактических приемов, использованных следователем при производстве допросов;

— анализ материалов очных ставок, проверки показаний на месте происшествия;

— анализ материалов следственных экспериментов;

-анализ материалов опознаний, обысков, задержаний и иных следственных действий;

— анализ постановления о привлечении в качестве обвиняемого с необходимым сопоставлением выводов следователя с результатами, зафиксированными в материалах дела.

Все имеющиеся доказательства подлежат оценке адвокатом-защитником ⅜ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а совокупность

доказательств — с точки зрения достаточности для разрешения дела. Необходимо учитывать, что никакие доказательства для судьи, следователя и адвоката-защитника не имеют заранее установленной силы.

Определение основных направлений в стратегии защиты:

1) определить проблемы, порождаемые конкретной ситуацией расследования и защиты и которые необходимо решать в процессе защиты: доказывание, анализ полученных результатов, проблемы переквалификации, наглядное рассмотрение смягчающих обстоятельств и т.д.;

2) ранжировать обнаруженные проблемы и определить возможность их решаемости во времени, в пространстве и по кругу лиц;

3) прогнозировать результаты решаемых проблем с позиции основной линии защиты;

* 4) определить варианты разнопланового использования возможных результатов;

5) рассмотреть типовые варианты защиты дел данной категории;

6) выбрать наиболее подходящую модель защиты с конкретной системой действий, продуманной до мелочей и реакций лиц, участвующих в деле;

Чем больше и основательнее анализируется исходный и полученный материал, тем значительнее будет результат защиты. В процессе построения модели защиты необходимо осторожно использовать типовые программы, а тем более не зацикливаться на стереотипах. Считаем возможным, согласиться с

*

утверждением Р.Г. Зорина, что типовую программу можно улучшить системой эвристического преобразования, а также с предложенной им же системой:

- критика и селекция идей;

- переворачивание, перестановка, рекомбинация элементов программы;

- экспериментальное разрушение, дифференциация и «агрегатирование» сложносвязанных элементов типовой программы и ее вариаций;

⅜ — исключение негативных факторов, насыщение программы

позитивными, «терапевтическими узлами»;

- внесение в программу эффекта оригинальности и восприятия ее «свежим взглядом»;

- интерпретация исходных данных, их экспериментальное генерирование и ослабление (по влияниям);

- «семикратный поиск» в системе контрольных вопросов, с умножением одного вопроса на другой: что - где - когда, что - как, что - чем и т.д.;

- преобразование программы по форме, содержанию, сумме и расстановке вопросов и методов, прямых и обратных связей, силы и направлений тактических воздействий и взаимодействий;

- специфическое преобразование программы через интуитивные процессы (игры с подсознанием);

* - прямые и обратные мозговые атаки на адаптируемую программу;

- системотехника всего программного информационного содержания в рациональное системно-структурное образование¹.

Типовые программы защиты по конкретным делам строятся на основе аналогового диагностирования реальной ситуации и аналогового переноса типовой программы защиты на конкретную ситуацию с ее индивидуализацией. Комплекс умственных взаимосвязанных операций, направленных на преобразование исходной информации в искомое состояние, проходит сложный путь интеллектуальных методов, обучение которым необходимо. Высокий уровень профессионального защитника проявляется не только в

понимании мыслительно-отраженной криминальной и следственной реальности, но и в отражении собственного операционного склада мышления.

Адвокат-защитник должен уметь анализировать процесс собственного мышления, а также погружать свое сознание в рефлексивный мир своих

* партнеров. И в этом процессе никак нельзя обойтись без планирования своей деятельности. Планирование - это способ организации деятельности путем мыслительного моделирования содержания предстоящей деятельности, составления ее рабочей программы (плана), предусматривающей цель, пути, средства и способы ее достижения, а также оптимальную последовательность целесообразных действий¹. Организующая функция, планирования заключается именно в постановке задачи, определении путей и способов ее решения, последовательности требуемых действий, расстановке имеющихся сил и средств и т.п.»². Следует отметить, что различают цели, принципы, условия, содержание (элементы), этапы и формы планирования. Цели планирования заключаются в определении пути и содержания деятельности на всех ее стадиях, обеспечении ее целеустремленности, полноты, объективности, всесторонности и быстроты, экономии времени, сил и средств, эффективного

* применения средств и приемов работы с доказательствами.

Отметим также, что необходимо соблюдать принципы планирования, поскольку на них основывается весь этот процесс. Такими принципами являются: индивидуальность, динамичность, реальность.

Индивидуальность планирования означает учет особенностей конкретного преступления, недопустимость шаблона. Использование криминалистических методик любой степени общности предполагает их адаптацию, приспособление к конкретному случаю, которая и должна быть выражена в индивидуальности планирования.

Динамичность планирования - это его подвижность, гибкость,

*

необходимая корректировка. План не может быть застывшей схемой.

^,См.: Липинский Б.И. Практическая природа истины. Л.: ЛГУ, 1988. С. 133.

²См.: Криминалистика: учеб.для вуз. /Под ред. Р.С. Белкина. M.: Норма, 2001. С. 475.

Реальность планирования - одно из необходимых, сущностных качеств этого процесса. Она выражается в действительной возможности не только выполнить запланированное, но и выполнить в намеченные сроки и предусмотренными средствами. Реальность планирования означает в то же

♦ время и его обоснованность, которая представляется условием реальности.

Условия планирования - это совокупность определенных обстоятельств, фактов, знаний и умений, делающая планирование возможным. На наш взгляд можно согласится с Р.С. Белкиным предложившим основные условия планирования. Такими условиями по его мнению являются:

1) наличие исходной, хотя бы минимальной информации;

2) оценка сложившихся обстоятельств в момент планирования ситуации и прогноз ее будущих изменений в результате реализации планируемых действий. Такая оценка включает и определенные степени тактического риска¹ (неизбежного или допустимого);

3) учет реальных возможностей, средств и методов достижения планируемой цели.

Необходимо отметить, что содержание (элементы) планирования

* составляют:

- анализ исходной информации;

- выдвижение версий и определения задач;

- определение путей и способов решения поставленных задач;

- составление письменного плана и иной документации по планированию;

- • контроль исполнения и корректировка плана.

Рассматривая содержание планирования, следует сказать, что совокупность этих элементов составляет содержание этапа планирования. Каждый последующий этап представляет собой детализацию элементов

предшествующего уровня¹. Таким образом, адвокат-защитник при планировании участия в судебном заседании должен ознакомиться с материалами дела а также составить производство по делу (досье)^[21][22]. Тщательное составление производства по делу позволяет адвокату-защитнику в судебном < заседании ориентироваться в ходе процесса и грамотно осуществлять защиту.

Все материалы досье адвоката-защитника должны быть надлежащим образом оформлены. Наличие в них выписок или копий обвинительных заключений экспертов и др. дают возможность адвокату-защитнику хорошо ориентироваться в деле, продумать план и линию защиты. Материалы в досье адвоката-защитника следует группировать по их содержанию, все выписки должны иметь точные отсылки на источники: записи в них должны быть четкими, ясными, разборчивыми, что облегчает оперативное пользование ими и позволяет защитнику избегать фактических неточностей при осуществлении защиты.

Хорошо подготовленное досье облегчает работу по составлению плана защиты. План этот составляется обязательно. Структура и содержание его зависят от специфики данного дела, но при всех условиях план должен * включать в себя порядок производства допросов, заявления ходатайств,

производства иных действий в суде и т. д.^[23]

Итак, при планировании участия в судебном заседании, у адвоката- защитника должны сформироваться задачи, цели, а также должны быть подготовлены способы и средства их достижения и выполнения, составлен план по реализации определенной им линии защиты.