Понятие и признаки адвокатской деятельности

Два противоположных взгляда на проблему рассматривал, в частности, А.Ф. Кони. Один - защита есть общественное служение, адвокат - не слуга своего клиента, он беско­рыстен в материальном отношении, независим в своих убеждениях.

Сейчас не все российские правоведы солидарны в том, является ли адвокат только представителем клиента в суде или он самостоятельный участник процесса.

Адвокатура представляет собой институт гражданского общества, осуществляющий отдельные полномочия по реализации публичной функции государства по защите прав, сво­бод и интересов физических и юридических лиц и обеспечивающий доступ к правосудию путем осуществления адвокатской деятельности, действующий на основе принципов закон­ности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также равноправия адвокатов.

Итак, адвокатура действует на основе принципов: 1) законности, независимости, 3) самоуправления, 4) корпоративности, 5) равноправия адвокатов. Рассмотрим эти принципы подробнее.

Принцип законности

Верховенство закона в самом широком его понимании во всех сферах государственной и общественной жизни. В самом общем виде данный принцип в ст. 15 Конституции РФ: органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, гра­ждане и объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы.

Применительно к адвокатуре принцип законности выражается соблюдении адвока­тами, прежде всего законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Полномочия адвоката регламентируются соответствующим процессуальным законо­дательством Российской Федерации (Федеральным конституционным законом от 21 июля 1994 г.

Гарантии, обеспечивающие реальное действие принципа законности в адвокатской деятельности, закреплены в Законе об адвокатской деятельности и адвокатуре. Это незави­симость адвокатов при осуществлении ими своей деятельности, запрещение принимать от лица, обратившегося к адвокату за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер, и др.

В соответствии с принципом законности точно и неуклонно соблюдать и исполнять требования законов должны не только адвокаты, и их помощники и стажеры, органы адво­катского самоуправления.

Принцип независимости адвокатуры

Однако независимость адвокатуры от государства не абсолютна, организация публич­ной власти, государство не может не оказывать свое организующее, регулирующее воздей­ствие на институт, осуществляющий полномочия по реализации его публичной функции - защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц.

Принцип самоуправления

Данный принцип вытекает из негосударственного характера адвокатуры. Государство не может и не должно осуществлять управление институтом гражданского общества, вслед­ствие чего адвокатура строится на принципе самоуправления.

Принцип корпоративности

Этот принцип в общем виде сводится к тому, что лица, осуществляющие одну и ту же деятельность, объединяются в корпорацию, профессиональную организацию с целью защиты профессиональных интересов входящих в нее членов, повышения престижа про­фессии, представительства перед иными органами и организациями, в том числе государ­ственными. Корпорация разрабатывает свои внутренние правила. Исторически сложилось, что корпорации объединяют лиц так называемых свободных профессий, в число которых входят, в частности, нотариусы и адвокаты.

Принцип корпоративности тесно связан с принципом самоуправления.

Вне зависимости от выбранной формы адвокатского образования каждый адвокат дол­жен быть членом адвокатской палаты субъекта в составе Российской Федерации - негосу­дарственной некоммерческой организации, основанной на обязательном членстве адвока­тов одного субъекта Российской Федерации. Адвокатская палата подлежит государственной регистрации, которая осуществляется па основании решении учредительного собрания (конференции) адвокатов в порядке, установленном федеральным законом о государствен­ной регистрации юридических лиц. Адвокат становится членом адвокатской палаты авто­матически, без соблюдения каких-либо формальностей тина подачи заявления и т. п., со дня получения претендентом статуса адвоката и принятия присяги.

Наряду с обязательностью членства адвоката в адвокатской палате Законом закреплена множественность форм адвокатских образований: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности.

Принцип равноправия адвокатов

Все адвокаты равны при осуществлении ими своей профессиональной деятельности. Это равенство выражается в том, что:

- при приобретении статуса адвоката все претенденты должны соответствовать одним и тем же требованиям (высшее юридическое образование либо ученая степень по юридиче­ской специальности, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прохождение стажировки в адвокатском образовании в установленные сроки);

- все адвокаты обладают равными правами и обязанностями;

- относительно всех адвокатов действуют равные гарантии их независимости, преду­смотренные законодательством;

- адвокат, вне зависимости от того, в реестр какого субъекта Российской Федерации внесены сведения о нем, вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей террито­рии Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения, заключать согла­шение с доверителем независимо от места жительства или места нахождения последнего;

- гарантировано равенство статуса адвоката независимо от времени приобретения дан­ного статуса - до принятия Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре или после.

Исключение из названных правил установлено только для адвокатов иностранных государств, что совершенно оправдано с точки зрения публичного характера адвокатской деятельности. Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации только по вопросам нрава данного иностранного государства. Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации но вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации. Кроме того, адвокаты иностранных государств, осуществля­ющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом юстиции в специальном реестре, порядок ведения которою определя­ется Правительством РФ. Без такой регистрации осуществление адвокатской деятельности иностранными лицами па территории России запрещается.

1. Первый признак - это цель осуществления адвокатской деятельности: защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, обеспечение доступа к правосудию лиц, считающих, что и права, свободы и интересы нарушены.

2. Из целей осуществления адвокатской деятельности вытекает ее второй признак - публичный характер адвокатской деятельности. Адвокатура осуществляет полномочия по исполнению одной из важнейших функций государства - защита субъективных прав, сво­бод и законных интересов физических и юридических лиц. 3. Третий признак - закон­ность осуществления адвокатской деятельности. Это означает, что адвокатская деятель­ность должна осуществляться при неуклонном соблюдении предписаний правовых норм, допустимо достижение целей и задач адвокатуры с применением перечисленных методов и средств.

4. Четвертый признак адвокатской деятельности - сфера ее осуществления. Традици­онно под осуществлением адвокатской деятельности подразумевают защиту нарушенных или оспариваемых прав граждан и организаций. Большая часть работы адвоката проходит в судебных и иных юрисдикционных органах, рассматривающих и разрешающих споры между гражданами, юридическими лицами, государственными и негосударственными орга­нами и организациями. Это представление:

- в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве;

- доверителя в разбирательстве дел в третейском международном коммерческом арби­траже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

- представления интересов доверителя в судах и правоохранительных

органах иностранных государств, международных судебных органах, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами между­народных судебных органов и иных международных организаций или международными договора ми Российской Федерации;

- доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.

Однако с принятием Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре четко определилась и еще одна сфера адвокатской деятельности - бесспорная юрисдик­ция. Даже без возникновения спора относительно права адвокат может оказывать юридиче­скую помощь, например, гражданам по семейным, наследственным, жилищным вопросам, а также юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям по вопросам ведения хозяйственной деятельности в области гражданского оборота (гражданский оборот - уча­стие физических и юридических лиц, а также в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, субъектов Федерации, муниципальных образований, в имуществен­ных и связанных с ними личных неимущественных отношениях, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников), производить право­вое сопровождение сделок и т. н.

В сфере бесспорной юрисдикции адвокатская деятельность может осуществляться в

виде:

- дачи консультаций и справок по правовым вопросам, как в устной, так и в письмен­ной форме;

- составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

- представления доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

- представления доверителя в органах государственной власти, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностран­ных государств, уставными документами международных судебных органов и иных между­народных организаций или международными договорами Российской Федерации;

- выступления в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях,

и т.

Адвокат вправе также оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную феде­ральным законом.

5. Пятый признак адвокатской деятельности - ее содержание. Содержание адвокат­ской деятельности составляют совершаемые адвокатами предусмотренные законодатель­ными актами действия.

6. Шестой признак - осуществление адвокатской деятельности специальными субъ­ектами (легализованный характер). Т. е. все, что относится к статусу адвокатов, ведению реестра и т. д.

7. Седьмой признак, вытекающий из предыдущего и тесно с ним связанный, - профес­сионализм адвокатской деятельности.

«Любой вид деятельности, должен осуществляться именно профессионально, а не дилетантски, не случайными, мало что знающими, еще меньше умеющими людьми.При- знак профессионализма деятельности означает, осуществление деятельности по принятым методикам; соблюдение требований к ее процессу и результатам; возмездность деятельно­сти; влияние субъекта на осуществляемую и работу»¹.

8. Восьмым признаком адвокатской деятельности является независимость адвоката при ее осуществлении.

9. Девятый признак адвокатской деятельности - исключительность.

Данный признак тесно связан с признаком независимости и заключается в том, что адвокат при осуществлении своей деятельности не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

10. Десятый признак осуществление адвокатской деятельности под собственную ответственность адвоката. То есть адвокат обязан нести неблагоприятные последствия в слу­чае нарушения им требований законодательства или предоставления некачественной адво­катской услуги.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре за неис­полнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную этим Федеральным законом. Любое лицо, счита­ющее, что его права были нарушены адвокатом при выполнении им своих профессиональ­ных обязанностей, может обратиться в суд за защитой нарушенных прав.

Как разновидность ответственности адвоката можно рассматривать предусмотренную ст. 17 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре возможность прекра­щения статуса адвоката по основаниям, связанным с ненадлежащим исполнением им своих профессиональных функций.

11. И, наконец, одиннадцатый признак адвокатской деятельности это ее некоммерче­ский характер, не предпринимательский.