Предпосылки возникновения института адвокатуры. Становление и развитие адвокатуры в европейских государствах

История адвокатуры своими корнями уходит в глубину веков. Возникновение этого института было исторически обусловлено объективно складывавшимися социальными, эко­номическими, политическими, культурными предпосылками.

Неразрывна связь адвокатуры и права.

Право - система общеобязательных правил поведения и мер принуждения к их нару­шителям, установленных или санкционированных государством. Наличие правовых пред­писаний вызывает необходимость обеспечения их реального воплощения в жизнь, т. е. осу­ществления правозащиты.

Исторически первой появилась такая форма охраны прав, как самозащита. Человек сам решал, когда его право нарушено, сам определял виновника, сам применял к наруши­телю определенные меры принуждения. Таким образом, как только стали наблюдаться слу­чаи нарушения прав конкретных индивидов, сразу возникла потребность в защите этих нрав.

Социальные предпосылки возникновения адвокатуры

Индивид не всегда мог или желал отстаивать свои нарушения либо находящиеся под угрозой нарушения нрава самостоятельно, было вызвано различными причинами. Напри­мер, развитие транспортных коммуникаций, расширение морской торговли привели к тому, что человек мог попросту отсутствовать в месте нарушения его права (собственник товара при торговых операциях с другими государствами мог пребывать не по месту нахождения самого товара; владелец недвижимости мог находиться в длительном отъезде и т. п.). Нако­нец, человек мог тяжело пострадать в результате преступления, т. е. нарушения его права, и просто физически не иметь возможности самостоятельно отстаивать свою правоту при раз­решении спора; могло быть нарушено право малолетнего, слабоумного, тяжелобольного.

Таким образом, появились социальные предпосылки возникновения института пред­ставительства. Складывались и правовые механизмы, позволившие переложить функцию защиты права с самого правообладателя на иных лиц, представлявших его интересы.

Первоначально были родственники, близкие люди, формировался институт родствен­ного представительства. Затем эти функции стали брать на себя посторонние лица, действо­вавшие ради собственного интереса или за вознаграждение. Постепенно, в связи с ростом числа правовых предписаний, усложнением их содержания представительство и защита интересов начали осуществляться на профессиональном уровне, т. е. адвокатами.

Это были люди, способные разъяснить лицу, право которого нарушено или подверга­ется угрозе нарушения, смысл, значение и последствия его действий, раскрыть содержание правовых норм, регулирующих соответствующее общественное отношение.

Наконец, следует отметить, что зарождение адвокатуры имело и моральные, лежащие вне сферы нрава предпосылки.

Восстанавливаемая в процессе судопроизводства справедливость - категория нрав­ственная, законодательно не определяемая. В большинстве правовых систем справедливым считалось и считается такое решение суда, которое вынесено с точным соблюдением мате­риальных и процессуальных норм.

Правовые же нормы не всегда совершенны, они могут устаревать, иметь пробелы, про­тиворечить друг другу.

Кроме того, решения принимаются судьями по внутреннему убеждению, которое фор­мируется код влиянием мнений участников процесса. Наличие в процессе адвоката, защи­щающего позицию доверителя, способствует выработке объективного и непредвзятого, а, следовательно, справедливого решения суда. Таким образом, возникновение института адвокатуры имело объективные, исторически сложившиеся, предопределенные развитием общественных отношений предпосылки.

Зародившись как одна их форм правозащиты, адвокатура сыграла большую роль в раз­витии судебной власти, в становлении институтов правосудия.

По мере того, как усложнялась политическая организация общества вследствие объ­единения отдельных племен под властью общего вождя, отправление правосудия становится не под силу одному лицу.

Глава общины нуждался в помощниках; некоторые из них стали выполнять функции, сходные с отправлением правосудия.

В Древней Индии правосудие отправлялось царем как верховным судьей и коллеги­альными судами. Процесс основывался на принципах гласности, устности, состязательно­сти, как в гражданских, так и в уголовных делах. Уже известна самостоятельная адвокатура, причем функции правозаступничества и представительства совмещались в одном лице.

В Древнем Египте судебный процесс носил письменный и тайный характер. Стороны дважды обменивались состязательными бумагами, после разбирательства которых, прини­малось решение. Тяжбы египтяне разрешали на основе формальных доказательств, считая, что искусные уловки и красноречие ораторов побуждали судей смягчить строгость законов я относиться с меньшим вниманием к требованиям справедливости.

Несмотря на то, что формально в Древнем Египте адвокатура отсутствовала, одно то, что египтяне были знакомы с методами защитников, говорите существовании там адвока­туры до введения письменного процессуального производства.

У древних иудеев право отождествлялось с религией. Судьи считались наместниками Иеговы. Они должны были быть беспристрастными и милосердными. Судопроизводство основывалось на принципах устности, гласности и состязательности.

У подсудимых было право на защиту, что предопределило появление адвокатуры. Сна­чала в качестве защитника мог выступать любой человек, это считалось священной функ­цией.

«Учитесь делать добро, - говорил пророк Иссая, - стремитесь к справедливости, помо­гайте угнетенным, воздайте право сиротам и защищайте вдов».

В более позднее время стали появляться лица, которые готовились быть судьями, они назывались кандидатами. Кандидаты присутствовали на судебных заседаниях и говорили речи в защиту обвиняемых.

Таким образом, по сути, они выполняли роль адвокатов, но так как выступали не по приглашению подсудимых и без предварительного соглашения с ними, называть их тако­выми все-таки нельзя.

Впоследствии в еврейском языке появляется термин «адвокат», заимствованный из греческого.

Собственно, история адвокатуры в классическом ее понимании начинается с Древней Греции, с Афин и с Древнего Рима.

Одна из важнейших задач адвокатской деятельности - судебное представительство. В государствах Древнего мира оно было развито в различной степени: в одних странах совмещалось с правозаступничеством (Индия, мусульманские страны), в других - вообще не допускалось (Египет, во всяком случае, после введения письменной формы процесса). В древних греческих государствах суд вершился или самими царями, или опытными мужами знатного происхождения. В судебном процессе господствовали принципы устности, гласно­сти и состязательности. Тяжущиеся являлись на суд лично и сами защищали свои нрава.

Становление и развитие адвокатуры в Древней Греции

Появление адвокатуры связано в первую очередь с Афинами. В Афинском суде было обязательным непосредственное участие сторон.

Естественно, обыкновенные граждане не разбирались в юриспруденции, не обладали даром красноречия, а неумение говорить означали верный проигрыш в деле. Возникла потребность в сочинении речей для тяжущихся, их стороны заучивали и произносили в суде.

Такие речи назывались логографиями. Сначала они составлялись родными и друзьями тяжущихся, но впоследствии это стало профессиональным занятием лиц посторонних - логографов.

Первым профессиональным логографом традиционно считается Антифон (V в. до н. э.), который, но словам Плутарха, ввел обычаи брать плату за сочинение судебных речей. За ним последовали другие логографы, в числе которых были знаменитые ораторы Лизин, и Сократ, Эсхил, Демосфен. Такой вид предоставления услуг иногда именуется «немая адво­катура».

Но логографы не могли в полной мере удовлетворить потребности лиц, состязавшихся в суде. Логографы годились только для обвинительных и исковых речей, их трудно было применить в защитных речах и репликах.

Кроме того, в Афинах появился институт, в определенной степени напоминавший про­куратуру.

В качестве таковых выступали известные ораторы Греции, начиная с Перикла, выбран­ного народом для обвинения Кимона, и кончая Демосфеном.

Присутствие в процессе обвинителей делало подсудимых беззащитными перед лицом таких могучих противников. Элементарное чувство справедливости привело к тому, что суды стали в отдельных случаях разрешать устную защиту тяжущихся посторонним лицам. А так как закон требовал, чтобы стороны сами отстаивали свои интересы, суды действовали в обход этого постановления: стороны по-прежнему должны были являться в суд и вести прения, но им было дозволено после произнесения первой речи просить суд, чтобы вторую речь произнес кто-нибудь из посторонних лиц. Вторая речь называлась девтерологией, а произносившие ее - синегорами.

Таким образом. принцип личной защиты оставался в силе, и в то же время была допу­щена судебная помощь со стороны не участвовавших в процессе лиц, что уравнивало поло­жения сторон. Описанный факт можно расценивать как зарождение института адвокатуры.

Поскольку особого сословия адвокатов в Греции не было, не вставал вопрос о какой- либо организации этого института или о правилах принятия в число адвокатов. Существо­вали определенные ограничения в отношении синегоров. В частности, в речи Эсхила против Темарха говорилось о запрете публично выступать тому, кто оскорбил действием или отка­зался содержать своих родителей, уклонился от военной службы, расточил имущество и т. д.

Адвокатура Древнего Рима

Первыми юристами в Риме были патроны, совмещавшие две профессии - юрискон­сультов и адвокатов.

Они не только защищали своих доверителей в суде, но и давали им юридические советы, в частности, при заключении сделок. Однако, когда патронат распался и изуче­ние права сделалось достоянием всех желающих, развитие юриспруденции пошло двумя путями.

Одни юристы, не обладавшие даром красноречия, занимались исключительно дачей юридических консультаций, Другие представляли интересы сторон в судебном процессе, которые назывались юрисконсультами пли правоведами. Их деятельность, помимо консуль­тирования но юридическим вопросам и участия в заключение сделок для соблюдения тре­буемых формальностей, состояла в поддержке на суде адвокатов, которые не всегда были основательно знакомы с нравом. Консультации давались или на дому, или на форуме - спе­циально отведенном месте.

Впоследствии правительство построило там здание для юридических консультаций. При необходимости консультанты отправлялись со своими доверителями в суд и предоста­вляли адвокату юридические сведения, необходимые для данного дела, часто ораторам не известные. Нередко за консультациями обращались и сами судьи, чтобы принять решение по делу и сослаться при этом на авторитет ученого юриста. Юрисконсультами были по обык­новению патриции, причем их деятельность вознаграждалась доверителями исключительно на добровольных началах. Все это повышало авторитет профессии, ее представители поль­зовались особым почетом.

С течением времени юрисконсульты все больше отделялись от адвокатов, а с изданием Закона XII таблиц из простых советников превратились в толкователей права: основной их деятельностью стала интерпретация законов.

С развитием общества возникли новые жизненные явления, на которые распространя­лось действие старого права. Такой дисбаланс требовал толкования законов, вследствие чего юрисконсульты еще в республиканский период превратились в творцов права.

Император Август официально признал за юристами эту роль. Более того, пони­мая важное значение упорядочения закона, он постановил, что мнения юристов, которые получат от него право их высказывать, будут иметь для судов силу закона. В случае если несколько юристов расходились во мнениях, суд мог по своему усмотрению основывать решение на любом из них.

В отличие от юрисконсультов адвокаты продолжали заниматься судебной защитой. Они по-прежнему, до конца существования Республики, назывались патронами.

Подобно тому, как в Греции адвокатура была тесно связана с ораторским искусством, патроны заботились не столько о приобретении юридических знаний, сколько о совершен­ствовании красноречия.

Поэтому многие из них были круглыми невеждами в юриспруденции и за юридиче­скими сведениями обращались к юрисконсультам и законникам (прагматикам). По древ­нему римскому нраву представительство разрешалось только в исключительных случаях, и Патроны являлись па суд вместе с тяжущимися доверителями.

Адвокатами в то время назывались родственники и друзья тяжущегося, которые явля­лись в суд вместе с ним и давали ему советы или просто своим присутствием его поддер­живали.

С течением времени термин «адвокат» стал распространяться на лиц, которые помо­гали тяжущемуся в процессе, собирали документы, покрывали издержки, определяли- сред­ства защиты и сообщали о них патронам.

Кроме того, в римском судебном процессе участвовали хвалители, которые в качестве свидетелей характеризовали заслуги и достоинства подсудимого; замедлители, задача кото­рых заключалась в том, чтобы произносить речь во время отдыха главного оратора. Однако совершенно ясно, что нее эти разновидности юридической профессии не могут быть в пол­ной мере отнесены к профессии адвоката, и только патроны были адвокатами в прямом смы­сле этого слова.

В республиканский период адвокатура стала свободной профессией. Законодательная регламентация ее почти не коснулась, только практика и обычай вырабатывали некоторые правила, регулировавшие различные стороны этой профессиональной деятельности. Несмо­тря на отсутствие четкого порядка приема в адвокатуру, по свидетельству Плиния младшего, с древности существовал обычай, по которому молодые люди, желавшие посвятить себя адвокатуре, являлись первый раз на форум в сопровождении какого-либо покровительство­вавшего им важного лица, например бывшего консула. В период Империи профессия юри­ста, и особенно адвоката, получила корпоративное оформление, состав адвокатуры опреде­ляется специальными императорскими списками.

Развитие адвокатуры во Франции

Завоевав Галлию, римляне вместе с другими институтами внедрили там и институт адвокатуры. В V в. Галлия была завоевана франками, «но ее юридические учреждения вна­чале не подвергались изменениям. Клотарь 1 предписывал, чтобы во всех делах сохранялись формы старого права и чтобы все процессы между римлянами решались по римским зако­нам.

Адвокатура продолжала существовать в прежнем виде и позже, но адвокатам было запрещено брать гонорар.

С распадом Империи Карла Великого адвокатура стала приходить в упадок. Главными формами не только уголовных, но и гражданских процессов были судебные поединки и божьи суды (ордалии).

В период феодальной раздробленности Франция распалась на самостоятельные вас­сальные владения с частыми феодальными войнами, которые привели к окончательному падению законопорядка и правосудия. Адвокатура фактически перестала существовать.

Каноническое право заимствовало целый ряд постановлений об адвокатуре из рим­ского права.

Требования к адвокатам. Трехлетнее учение канонического и гражданского права, практической подготовки и ежегодного принесения присяги. К представительству в процес­сах в духовных судах допускались как духовные, так и светские лица.

Но ввиду того, что среди светских было немного людей, сведущих в праве, большин­ство адвокатов принадлежало к духовенству, в чьи руки перешли не только церковные, но и гражданские, но и уголовные дела. Однако позже, с принятием постановлений Вселенских соборов Лютеранского и Турского духовным адвокатам было запрещено выступать в свет­ских судах. Светские юристы усердно предались изучению римского Права; влияние кано­нического права уменьшилось, возросло значение гражданских судов, все больше стала раз­виваться светская адвокатура.

С конца XIII в. адвокатура начинает подвергаться законодательной регламентации. В 1270 г. появились знаменитые Учреждения Людовика Святого, заложившие основы фран­цузского судоустройства и судопроизводства.

Ограничив применение судебных поединков и тем самым, предоставив больший про­стор для деятельности адвокатов, Людовик издал несколько постановлений в отношении этой профессии практически воспроизводивших римское право. Прежде всего, предписывал им «не защищать на суде незаконных дел»; чтобы адвокаты были «официальными защит­никами бедных вдов и сирот» и чтобы в прениях с противниками они «говорили вежливо и без грубости», запрет «заключать какие бы то ни было сделки относительно гонорара с клиентами во время производства дела».

Сын Людовика Филипп Смелый Указом 1274 г. определил, что:

1) адвокаты, должны приносить присягу по формуле, близкой к формуле римского права, но с пунктом о гонораре; 2) эту присягу они должны повторять ежегодно; 3) размер гонорара должен устанавливаться сообразно с родом дела и способностью адвоката + был установлен макс. Предел.

Уже в XIV в. появляются первые зачатки сословной организации адвокатуры. Когда высший суд королевства - парламент, поначалу разъездной, становится оседлым, адвокаты, практиковавшие при нем и сопровождавшие его в путешествиях по государству, сами обра­зовали свободную ассоциацию и назвали сословием, по образу римской адвокатуры импер­ского периода.

Допущение в адвокатуру. Указы XIII в. выдвигали только одно условие для допущения к адвокатской деятельности - принесение ежегодной присяги. Адвокаты давали клятву в том, что они будут добросовестно и усердно исполнять свои обязанности, ведя только пра­вые дела и отказываясь от защиты или дачи совета, как только убедятся в несправедливости и неправедности дела.

В последствии формула присяги была расширена: адвокаты отказывались «уведомлять суд, если заметят в деле что-нибудь, касающееся короля; не употреблять дерзостей в судеб­ных бумагах; не предлагать не защищать обычаев, которые они не считают истинными; вести дела по возможности быстро; не прибегать злонамеренно к проволочкам, уверткам; не брать гонорара свыше макс. предела; определять его сообразно с родом дела и положением тяжущихся; не заключать договоров о части спорной вещи».

В XIV в. было установлено новое условие: - внесение кандидата в специальный спи­сок. Указ 1354 г. официально предписал вести список парламентских адвокатов, внося в него достойных и способных и не допуская неопытных. На практике прибегали к простому и быстрому способу: наводили справки только относительно религии и нравственности адвоката; что же касается его способности, то она удостоверялась его дипломом лиценци­ата прав», таким образом, установилось требование к адвокату иметь высшее юридическое образование.

Представив свой диплом, кандидат в адвокаты допускался к присяге при отсут­ствии каких-либо препятствующих тому причин. Обыкновенно присяга приносилась в день открытия парламентских заседаний, когда практикующие адвокаты возобновляли свою при­сягу.

Имена практикующих адвокатов вносились в список в порядке даты их допущения к профессии. Первый адвокат списка назывался деканом. Он председательствовал на общих собраниях адвокатов и пользовался некоторыми привилегиями.

Каждый вносимый в список адвокат должен был уплатить взнос. Запрет духовным лицам выступать в роли адвокатов в светских судах на практике не соблюдался.

Сословные учреждения адвокатов. Хотя адвокаты назвали свое объединение сосло­вием, они составляли вместе с институтом поверенных одну ассоциацию.

В помещении парламента с давних пор находилась капелла св. Николая, покровителя юристов. В XIV в. было образовано религиозное братство св. Николая, членами которого стали адвокаты и поверенные. Благодаря этой ассоциации наряду с братством возникли общины адвокатов и поверенных. В сущности, братство и община, мало, чем друг от друга отличались: одна ассоциация носила исключительно религиозный характер, другая - свет­ский. Во главе общины стояли депутаты, избранные ее членами. Они управляли имуществом общины, являлись ее представителями.

Вопросы трудовой дисциплины.

Адвокаты входили в состав парламентского корпуса и занимали в нем место, следую­щее за судьями и прокурорами. Парламент имел право издавать всякого рода распоряжения, касавшиеся внутренней дисциплины, распространявшиеся и на адвокатов. В парламентских архивах сохранилось немало документов, свидетельствующих о привлечении адвокатов к дисциплинарной ответственности. Применялись: денежный штраф, удаление из заседания, запрет заниматься адвокатской практикой, арест. Парламент наказывал их за опоздание на заседание и за отлучку без разрешения из города.

Оплата адвокатской деятельности. Первые указы устанавливали предельную сумму гонорара за одно дело. Адвокат сам определял вознаграждение, но обязательно до процесса. Если он не оговорил такое условие вовремя или если доверитель требовал уменьшения гоно­рара, размер его устанавливался парламентом. Нередко адвокаты прямо обращались к пар­ламенту с просьбой определить их гонорар. В других случаях они сами назначали его размер, и парламент ограничивался проверкой его соразмерности потраченным усилиям, причем часто уменьшал требования адвокатов. В случаях проигрыша процесса и уклонения дове­рителя от платежа адвокаты прибегали к суду. Иск о гонораре считался дозволенным и нис­колько не предосудительным.

С начала Великой французской революции. 2 сентября 1790 г. Адвокатура была упразд­нена Учредительным собранием. «Тяжущиеся, - говорилось в проекте по переустройству судебной части, - будут иметь право вести свои дела лично, если найдут это удобным, а для того, чтобы адвокатура пользовалась необходимой для нее свободой, адвокаты перестанут составлять корпорацию или сословие, и каждый гражданин, прошедший курс наук и выдер­жавший требуемый для адвокатуры экзамен, должен будет давать отчет о своем поведении только перед законом.

Однако не прошло и 12-ти лет, как вновь стали проявляться признаки сословной орга­низации адвокатуры. В 1802 г. адвокатам было предписано носить при отправлении своих обязанностей адвокатскую мантию. В 1822 г. новый закон о независимости адвокатуры. При­чиной его появления стал интересный прецедент. Прокуроры, назначая дисциплинарный совет из выбранных сословием кандидатов, оказывали исключительное предпочтение одним и тем же лицам. Однако на выборах 1822 г. случилось так, что почти все благонадежные не попали в список кандидатов в совет.

Это подтолкнуло прокуратуру к инициированию принятия нового закона об адвока­туре. В предисловии к нему министр юстиции писал, обращаясь к королю: «Эта профессия обладает привилегиями, которым удивляются робкие умы, но необходимость, которых давно доказана опытом. Независимость адвокатуры столь же дорога для правосудия, как и для нее самой. Без принадлежащей адвокатам привилегии свободно обсуждать решения, произно­симые правосудием, ошибки его стали бы чаще, умножились, были бы непоправимы, или, лучше сказать, пустой призрак правосудия занял бы место той благодетельной власти, кото­рая не имеет другой опоры, кроме разума и истины. Без внутренней организации, снимаю­щей с адвокатуры бесполезное иго постоянного и непосредственного надзора, это сословие не могло бы более надеяться на то, что будет видеть в своих рядах великих людей, составля­ющих его славу, а правосудие, на котором отражается блеск и достоинство их талантов, в свою очередь, утратило бы своих вернейших союзников и лучших руководителей. „Только имея перед собой высокий идеал, адвокат может подняться над уровнем обыденной деятель­ности, и мы видели, что в этом отношении французская адвокатура всегда была верна тради­циям лучших времен римского патроната. Руководимая возвышенными идеалами она счаст­ливо миновала опасность, которая оказалась роковой для адвокатуры многих государств, опасность обратиться из благородной профессии, посвятившей себя бескорыстному и чест­ному служению господу и правосудию, в жалкое, послушное только низменному инстинкту

денежной наживы ремесло“².

Основы английской адвокатуры

Помимо французской адвокатуры, модель которой была использована в основном при создании института присяжных поверенных в России в XIX в., другой моделью европейской адвокатуры была адвокатура в Англии.

Английская адвокатура в стране обычного нрава и самоуправления развивалась прак­тически без всякого воздействия на нее законодательной власти. Ее организация не была определена в законах, а основывалась на выработанных веками обычаях. Первые сведения об английских адвокатах мы находим в законах англосаксонских королей. Адвокаты называ­лись защитниками. Так, по закону человек, убивший члена другой семейной общины, изби­рал себе защитника, который своим посредничеством должен был предотвратить кровную месть и заменить ее выкупом.

Действуя в системе общего права, адвокаты в своей деятельности опирались не на закон, а на прецеденты. Обладая даром красноречия, они на суде пытались оправдать своих подзащитных, не давая их действиям юридической квалификации.

Итак, несмотря на особенности процесса зарождения и развития адвокатуры в различ­ных странах, ее появление имело объективные предпосылки социального, политического, правового, морального характера.

Везде ее целью была защита прав и законных интересов общества вообще и отдель­ных граждан в частности. Институт подлинно независимой и профессиональной адвока­туры был необходимым условием формирования правового, демократического государства и существования гражданского общества.