21.2. Пробелы в праве и способы их восполнения. Коллизии в праве и способы их разрешения.

В ряде случаев при выборе правовой нормы обнаружив-ся так называемый пробел в праве, т.е. полное или частичное от­сутствие юр-х норм, необх-х для принятия решения. Осн-ми способами восполнения пробелов в праве явл-ся издание недостающих правовых норм, т.е.

Сущ-ют действительные и мнимые пробелы в праве. Дейст­вит-й пробел имеет место при отсутствии юр-й нормы, регулир-щей общественное отношение, кот-е по своему хар-ру явл-ся правовым. Мнимый пробел имеет место, когда высказывается мнение, что неправовое по своему характеру общественное отношение должно регулироваться нормой права (процесс воспитания). Действит-я пробельность под­лежит устранению, мнимая в этом не нуждается.

По причине возникновения пробелы в праве м. быть перво­начальными и последующими. Первонач-я пробельность возникает из-за недосмотра зако­нодателя, последующая пробельность обусловлена появл-ем но­вых общественных отношений.

Сущ-ют два пути устранения пробелов в праве: совершен­ств-е законодат-ва в процессе правотворческой деят-ти и применение так называемой правовой аналогии в про­цессе правоприменит-й деят-ти. Практика показывает, что законодатель успешно преодолевает первонач-е пробелы, но не успевает восполнить последующие. Возникает необход-ть устранения пробелов путем применения права по аналогии.

В соотв-и со сложившейся практикой в юриспруденции выделяют два вида аналогии: аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона — это принятие решения по конкретному делу на основе правовой нормы, регулирующей сходный случай. Аналогия права — это принятие решения по делу на основе об­щих принципов права. Аналогия права примен-ся, когда невозможно подобрать норму права, регулирующую сход­ное правовое отношение. Решение по аналогии недопустимо, если применение аналогии запрещено законом или закон связывает наступление юр-х последствий с конкретными нормами.

Пр.коллизия-расхождение или противоречие между н-п актами, регулирующ. одни и те же или смежные правоотн-ия, а также между компетенцией органов власти. Признаки: автономность и столкновение.

Классификация (виды):

1. Между положениями вступившего в силу для РФ междун. дог-ра и национального права (н-р, между содержащимися в международных соглашениях по вопросам налогообл-я и в росс.налоговом праве).

2. М/у нормами фед. законов и актов суб-ов РФ (н-р, между содержащ. в фед.законе и законе субъекта РФ).

3. М/у нормами, содержащ.в актах различной юр.силы (н-р, в фед. законе и указе През-та РФ).

4. М/у нормами кодифициров-х актов, в отношении которых установлен приоритет их норм (н-р, ГК РФ и ТК РФ).

5. М/у общими и специальн.нормами (н-р, между нормами ГК РФ и нормами ФЗ «О банках и банк.деятельности»).

6. М/у ранее действующей нормой и нормой, принятой позднее, которые содержатся в актах одного уровня (н-р, при вступлении в силу нового закона без отмены ранее действующ.закона,регулирующ.этот вопрос).

7. М/у нормами частного и публичного права (н-р, между нормами ГК РФ и нормами Бюдж.К РФ).

8. М/у нормами разл.отраслей права (н-р, гражд. и бюджет. права).

9. М/у нормами подзаконных актов орган-ций, не находящихся в подчинении др. у др. (н-р, Фед. налог.службы и Банка России).

10. М/у общеправовыми принципами и нормами права, закрепляющими иные принципы права, либо представительно-обязывающими нормами (то есть нормами, закрепляющими права и обязанности).

11. М/у нормами права, закрепляющими иные принципы права (то есть не относящиеся к числу общеправовых), и представительно-обязывающими нормами.

12. М/у положениями одного акта (н-р, содержащими в различных главах ГК РФ).

Смысл разрешения коллизий-выбор одной нормы из противоречащих др.другу.

Наиболее распр.способы разрешения юр коллизий:

1. толков-ние; 2. принятие нового акта; 3.

На уровне практического правоприменения органы и долж. лица при коллизиях руковод-тся правилами:

1. если противоречат друг другу акты одного и того же органа, изданные в разное время по одному вопросу, то примен. последний по принципу: позже изданный закон отменяет предыдущ.во всем том, в чем он с ним расходится; 2. если коллиз. акты изданы одновременно, но разными органами, то примен. акт, с более высокой юр. силой (н-р, закон и указ, указ и правительственное постановление, постановление правительства и акт отраслевого министерства); 3. если расходятся общий и специальный акты одного уровня (коллизии по горизонтали), то примен.последний; если разного уровня (коллизии по вертикали), то — общий. 4. при коллизии национальных норм и общепризнанных норм м/дун.права примен.нормы м/дун.права