§ 5. Порядок проведения общего собрания акционеров: правовые вопросы

Заключи тельный этап организации работы общего собрания акционеров - проведение общего собрания акционеров.

В рамках третьего этапа осуществляется ряд следующих процедур^[26]:

1) проверка полномочий и регистрация лиц, участвующих в общем собрании акционеров;

2) определение кворума общего собрания акционеров;

3) определение порядка ведения общего собрания акционеров;

4) голосе звание, подсчет голосов и подведение итогов голосования;

5) подгот овка документов общего собрания акционеров.

В отношении проверки полномочий и регистрации лиц, участвующих в общем собрании акционеров, особый интерес вызывают полномочия представителя акционера иа общем собрании, основанные на доверенности, которая составляется в письменной форме. Доверенность на голосование должна быть оформлена в соответствии с требованиями п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ.

Пункт 1 ст. 57 Закона об акционерных обществах, определяя право акционера на участие в общем собрании акционе|х>в как лично, так и через своего представителя, однозначно указывает на то, что у акционера может быть только один представитель^[27].

Единственным исключением из этого правила является ситуация, когда акции приобретены после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров. В такой ситуации вопросы, связанные с порядком осуществления права на участие в общем собрании акционеров подробно освещены и исследованы в настоящей работе^[28].

Полномочия ио проверке и регистрации лиц, участвуїощих в общем собрании акционеров, по общему правилу, осуществляет счетная комиссия.

Согласно п. 4 ст. 56 Закона об акционерных обществах счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определяет кворум общего собрания акционеров, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.

Между тем, не во всех акционерных обществах счетная комиссия избирается. Закон обязывает избирать счетную комиссию в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 100 и не более 500.

В акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций 100 и менее избрание счетной комиссии возможно, но не обязательно. В случае, если счетная комиссия не создана, предусмотренные законом функции счетной комиссии осуществляет уполномоченное обществом лицо (лица), в том числе профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий ведение реестра владельцев именных ценных бумаг (регистратор общества).

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор общества.

В рамках темы настоящей работы заслуживают научного интереса положения о кворуме общего собрания акционеров. Как известно, общее собрание акционеров правомочно принимать решения по вопросам повестки дня лишь при наличии установленного кворума. В соответствии с п. 26 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года № 19 (п. 10 ст. 49 Закона об акционерных обществах) отсутствие кворума обшего собрания акционеров относится к

существенным нарушениям законодательства, что влечет за собой признание решения общего собрания акционеров не имеющим юридической силы^[29].

Согласно п. 1 ст. 58 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акции общества.

В свою очередь, принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Принявшими участие в общем собрании, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончании приема бюллетеней.

В соответствии с п. 2.ст. 58 Закона об акционерных обществах, если повестка дня общею собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, определение кворума для принятия решения по этим вопросам осуществляется отдельно. 11ри этом отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, ие препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, для принятия которого кворум имеется.

Таким образом, общее собрание, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания.

R литературе отмечалось, что требования российского законодательства относительно кворума собрания по сравнению с законодательством других стран одни из самых езрогих⁵⁵. Напомним, что согласно п. 1 ст. 58 Закона об акционерных обществах собрание правомочно (имеет кворум), если в нем

приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общест ва.

Думается, что законодатель, устанавливая столь высокие требования к кво­руму, исходил из предположения, что только участие в собрании акционеров, обладающих большинством голосов, позволяет принять решение, соответст­вующее интересам таких акционеров. Аналогичными соображениями руководствовался, видимо, законодатель и при установлении минимального количества голосов участвующих в собрании акционеров, отданных за решение, чтобы оно считалось принятым. Для этого также требуется по общему правилу простое большинство.

Очевидно, что чем большее число голосов акционеров будет необходимо для кворума, тем ответственней будут подходить организаторы собрания к оповсизснию о нем акционеров, гем демократичней будет принятое решение. По одновременно увеличится вероятность отсутствия кворума, следствием чего выступит невозможность проведения собрания.

Однако и установление кворума в размере менее половины голосов владель­цев размещенных голосующих акций общества имеет ие только положительные стороны (снижение вероятности отмены собрания по причине неявки акционеров), но и отрицательные, поскольку понизится степень демократичности, легитимности решения собрания, что может повлечь за собой трудности в его исполнении. Для недобросовестных организаторов собрания появятся дополнительные возможности для отстранения от участия в нем определенных акционеров путем несообщения последним о собрании. Станет острее проблема гак называемых «параллельных» собраний, т.е. собраний, проводимых одновременно. Если при действующей норме о кворуме решения одного из таких собраний заведомо незаконны, то при снижении кворума разрешение споров по поводу приоритета решений двух, а то и трех собраний

S3

способно затянуться на неопределенное время, что не соответствует интересам добросовестных субъектов корпоративных правоотношений.

Таким образом, Следует прЯЗНаТь, Что действующая норма Закона об акционерных обществах относительно кворума общего собрания акционеров является в настоящих условиях оптимальной. При имеющемся уровне корпора­тивной культуры необходимости изменять ее как в сторону смягчения, так и сторону ужесточения требований к кворуму нет.

Согласно н. 3 сг. 58 Закона об акционерных обществах при отсутствии кворума дня проведения годового собрания должно быть проведено повторное собрание с той же повесткой для. При отсутствии кворума для проведения внеочередною собрания может быть проведено повторное собрание с такой же повесткой дня. Кворум повторного собрания ниже и составляет не менее чем 30 процентов голосов размещенных голосующих акций. Если в обществе более 500 тыс. акционеров, то в его уставе может быть предусмотрен меньший кворум повторного собрания.

В соответствии с п. 5 ст. 58 Закона об акционерных обществах при отсутствии кворума дня проведения на основании решения суда юдового общего собрания акционеров не позднее чем через 60 дней должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. При этом дополнительное обращение в суд нс требуется. Повторное общее собрание акционеров созывается и проводится лицом или органом общества, указанными в решении суда, и, если указанные лицо или орган общества не созвали годовое общее собрание акционеров з определенный решением суда срок, повторное собрание акционеров созывается и проводится другими лицами или органом общества, обратившимися с иском в суд при условии, что эти лица или орган общества указаны в решении суда.

В случае отсутствия кворума дія проведения на основании решения суда внеочередного общего собрания акционеров повторное общее собрание акционеров нс проводится.

Вопрос о последствиях отсутствия кворума повторного годового собрания законодательством не решен. В литературе предлагались разные возможные отвегы на него. Так, по мнению Ю.Л. Метелевой, пет необходимости созывать третье собрание; нужно исходить из того, что при уведомлении акционеров о собрании вопрос участие в нем - дело их личной заинтересованности в делах общества. Поэтому в законе должна быть предусмотрена правомочность повторного собрания при любом количестве участников⁵⁴. Иную позицию занимает И. С. Шилкина. Она считает, что при отсутствии кворума повторного собрания необходимо созывать собрание в третий раз. При этом в уставе и положении об общем собрании следует предусмотреть, что третье собрание правомочно при любом количестве представленных голосующих акций⁵⁵.

Представляется, что каждая из приведенных точек зрения имеет собственную ценность. В перспективе, конечно, следует воплотить в законе предложение Ю.Л. Метелевой как в наибольшей степени отвечающее интересам акционеров и общества. Однако до внесения в Закон об акционерных обществах соответствующих изменений способом восполнения отмеченного пробела правового регулирования может выступить вариант, предложенный И.

Согласно ст. 59 Закона об акционерных обществах голосование на обшем собрании акционеров осуществляется но принципу «одна голосующая акция общества - один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования. Кумулятивное голосование применяется при принятии решения по вопросам об избрании совета директоров (наблюдательного совета).

Согласно ст. 61 Закона об акционерных обществах при юлосовании бюллетенями засчитываются голоса по тем вопросам, по которым голосующим оставлен только один из возможных вариантов голосования. Таким образом, из буквального толкования указанной статьи следует, что из трех возможных вариантов два должны быть вычеркнуты, что прямо указывается в правилах

⁵¹ Метелена 10.А. Указ. Соч. С. 127.

” Шыткшш И. С. Указ Соч. С. 82-83.

заполнения бюллетеня для голосования. В противном случае, бюллетени, заполненные с нарушением этого требования, признаются недействительными, и голоса по содержащимся в них вопросам не подсчитываются. Однако представляется, что главное, чтобы в бюллетене для голосования однозначно присутствовала позиция лица, участвующая в голосовании и способ отражения этой позиции в бюллетене не должен иметь принципиального значения.

В соответствии с п. 4.16 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров установлено, что, если при подсчете голосов будут обнаружены два или более заполненных бюллетеня одного лица, в которых по одному вопросу новеезки дня общего собрания голосующим оставлены разные варианты голосования, то в части голосования по такому вопросу все указанные бюллетени признаются ! іедей ствктсл ь ными.

Представляется, что указанная норма может быть использована одной из конфликтующих сторон для исключения из участия в голосования голосов противоположной стороны через представление дополнительного бюллетеня. Думается, что разрешение указанной ситуации возможно путем включения нормы о сравнении в таких ситуациях подписи на бюллетени с образцом подписи, получаемой в момент регистрации участника общего собрания акционеров.

Здесь же следует упомянуть о другой проблеме, связанной с подписанием акционером, осуществляющим голосование, своего бюллетеня.

В соответствии с п. 4 ст. 60 Закона об акционерных обществах в бюллетене для голосования должно быть упоминание о том, что бюллетень для голосования должен быть подписан акционером, однако ни закон, ни положение не считают отсутствие подписи акционера (лица, участвующею в общем собрании акционеров) основанием для признания бюллетеня недействительным.

Очевидно, что указанный пробел в законодательстве влечет существенные последствия для порядка подсчета и подведения итогов голосования. Следовательно, п. 4 ст. 60 Закона об акционерных обществах необходимо дополнить указанием на последствия отсутствия личной подписи лица, участвующего в общем собрании акционеров на соответствующем бюллетене, а именно признание такового недействительным.

Согласно ст. 62 и 63 Закона об акционерных обществах по итогам проведения собрания составляются следующие документы:

протокол общего собрания акционеров; протокол об итогах голосования; отчет об итогах голосования.

Согласно требованиям ст. 63 Закона об акционерных обществах протокол общего собрания составляется не позднее 15 дней после закрытия общего собрания акционеров в двух экземплярах, которые подписываются председателем собрания и секретарем. При этом закон не предусматривает обязательного заверения кем-либо их подписей.

На практике при рассмотрении дела ФАС Уральского округа jVs Ф09- 619/04-К'Г судом проверялись обстоятельства, связанные с наличием различных текстов одного и того же протокола собрания акционеров.

Представляется, что для исключения указанной ситуации целесообразно указание в Законе об акционерных обществах (уставе общества) следующее: ІІОДПИСИ председателя и секретаря в протоколе общего собрания акционеров подлежат обязательному нотариальному удостоверению.

В ходе рассмотрения дела участник общества также может заявить о том,

что:

- общее собрание акционеров не принимало решения по тому или иному вопросу;

- протокол собрания содержит недостоверную информацию о принятых

решениях;

- участник нс голосовал так, как это укатано в протоколе;

- участник не присутствовал па собрании, в то время как указан в протоколе собрания.

Для предотвращения споров по указанным основаниям обществу рекомендуется включить во внутренние документы, регулирующие порядок ведения общего собрания акционеров, следующие положения:

вести регистрационный журнал (лист) с регистрационными подписями лиц, участвовавших в проведении собрания, и копиями документов, которые представитель акционера предъявлял при регистрации.

Если голосование осуществлялось путем простого поднятия рук, без составления счетной комиссией протокола о результатах голосования, во время проведения общего собрания акционеров необходимо вести аудио- (видео-) записи, стенограммы собрания.

До тех пор, пока это нс установлено законом, следует предусмотреть, что в случае голосования бюллетенями, на соответствующем документе в обязательном порядке должна стоять личная подпись лица, участвующего в обшем собрании акционеров (его представителя). В противном случае такой бюллетень счи тается недействительным.

В момент сдачи бюллетеня проголосовавший акционер (лицо, участвующее о общем собрании акционеров) вправе потребовать от счетной комиссии (лица, выполняющего функции счетной комиссии), предоставить заверенную копию сданного бюллетеня для голосования. Копия должна быть представлена лицу, участвующему в общем собрании акционеров, до окончания собрания акционеров и до подведения итогов голосования. Отказ в представлении заверенной копии бюллетеня нс допускается.

Итак, помимо установленных п. 1 ст. 89 Закона об акционерных обществах (в ред. Закона от 19 июля 2009 года № 205-ФЗ) списка документов, обществу рекомендуется вести учет и хранение следующих документов,

подтверждающих законность проведения собрания и принятых на нем решений:

1. Принятое в установленном законом порядке решение о проведении собрания.

2. Сообщение о проведении собрания и доказательства направления и получения такого сообщения акционером (неполучения по причинам, известным лицу, созывающему собрание).

3. Регистрационный журнал участников собрания с приложением документов, подтверждающих полномочия лиц. участвовавших в проведении собрания.

Автор полагает, что при оценке обстоятельств, связанных с отражением в протоколах общего собрания акционеров, об итогах голосования фактически принятых решений, вышеизложенные рекомендации должны играть свою положительную роль.

Неразрешенным также является вопрос о моменте принятия и вступления в силу решения общего собрания акционеров. Ни Закон об акционерных обществах, ни Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров не содержат норм о порядке вступления в силу решений общего собрания акционеров и нс позволяют четко разграничить момент, когда решение общего собрания акционеров считается принятым, и момент, когда такое решение вступает в силу.

На практике вопрос о соотношении момента принятия и момента вступления в силу решения общего собрания акционеров имеет существенное значение не только для акционеров, но и третьих лиц.

Представляется, что к решению данного вопроса имеются четыре подхода. В качестве определяющих можно выделись следующие критерии: момент оглашения результатов голосования по вопросам повестки дня, момент подписания протокола об итогах голосования, момент составления протокола

общего собрания акционеров, а также момент извещения акционеров об итогах голосования в форме отчета.

Как представляется, момент вступления в силу решения общего собрания будет зависеть от круга лиц, на которых такое решение распространяется (акционеры или третьи лица), типа вопроса, по которому принимается решение (процедурные или общие вопросы), а также от формы и порядка проведения общего собрания (в форме собрания или заочного голосования).

Рассмотрим ситуацию, когда общее собрание акционеров проводится в форме заочного голосования.

Согласно и. 4.19 Положения датой проведения собрания в форме заочного голосования является дата окончания приема бюллетеней для голосования. Не позднее 15 дней с этой даты составляются протокол об итогах голосования и протокол общего собрания акционеров, отражающий формулировки принятых решений. Думается, что именно с даты составления протокола об итогах голосования и протокола общего собрания акционеров принятые решения вступят в силу. Далее принятые решения и результаты голосования должны доводиться до акционеров в форме отчета об итогах, направляемого акционерам не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования.

Иная ситуация, когда общее собрание акционеров проводится в форме собрания (совместного присутствия). В данном случае акционерам приходится решать как процедурные вопросы, связанные с порядком веления собрания, так и основные вопросы, составляющие повестку дня.

При этом возможны два подхода к порядку принятия решений и определению момента вступления их в силу в зависимости от типа вопроса, рассматриваемого на собрании:

I) в случае рассмотрения процедурных вопросов о порядке ведения общего собрания.

Представляется целесообразным принимать и исполнять решения сразу же, па том же собрании. В этой связи решения по процедурным вопросам должны приниматься и вступать в силу последовательно: обсуждение вопроса, голосование, оглашение итогов и принятого решения, обсуждение следующего вопроса с учетом уже принятого решения. При этом акционеры, которые явились на собрание позже, уже не смогут принять участие в голосовании по ранее рассмотренным процедурным вопросам. В данном случае моментом вступления решения в силу будет момент оглашения итогов голосования ио процедурному вопросу.

2) если рассматриваются общие вопросы повест ки дня.

В этом случае происходит обсуждение вопросов повестки дня, голосование и, возможно, объявление предварительных итогов голосования в течение собрания, ио окончательный подсчет голосов и объявление результатов осуществляться будет лишь в конце собрания. Это связано с гем, что акционеры, явившиеся на собрание позже, могут проголосовать по всем вопросам повестки дня, в том числе по вопросам, обсуждавшимся ранее. Согласно п. 4.9 Положения регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и не зарегистрировавшихся для участия в нем до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня собрания, по которому имеется кворум.

Лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании акционеров, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня с момента открытия общего собрания и до его закрытия. В случае, если в соответствии с уставом общества, внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, или решением общего собрания, определяющим порядок ведения общего собрания, итоги голосования и решения, принятые общим собранием, оглашаются на общем собрании, зарегистрировавшиеся лица вправе голосовать по всем вопросам повестки дня с момента открытия общего собрания и до момента начала подсчета голосов по вопросам повестки дня.

Таким образом, вариант, используемый в случае рассмотрения процедурных вопросов, применим быть нс может, поскольку до рассмотрения всех остальных вопросов, во время проведения собрания может зарегистрироваться и проголосовать новый участник, в результате чего окончательные результаты голосования ио ранее рассмотренному вопросу

изменятся.

Кроме того, исходя из смысла Положения, подсчет голосов должен вестись одновременно по всем вопросам повестки дня (за исключением процедурных вопросов). В этом случае псе решения, принятые на общем собрании, вступят в силу одновременно.

Таким образом, можно сформулировать два принципа определения момента вступления в силу решений общего собрания по вопросам, не относящимся к процедурным:

• если результаты голосования и принятые решения были объявлены на самом собрании, то такие решения вступают в силу с момента подсчета голосов и объявления их результатов, т.е. с даты проведения собрания;

• если результаты голосования на собрании не объявлялись, то в течение 15 дней должен быть проведен подсчет голосов и оформлены протокол об итогах голосования и протокол общего собрания акционеров. В этом случае решения вступят в силу с даты составления названных протоколов.

Особо следует выделить вопрос о вступлении в силу решений общего собрания для третьих лиц, не являющихся акционерами.

Момент вступления в силу изменений к уставу общества для третьих лиц определен в її. 3 ст. 52 ГК РФ - это момент государственной регистрации изменений.

Представляется, что в отношении иных вопросов решающим для третьих лиц будет наличие правильно оформленного протокола общего собрания акционеров: именно с момента составления такого протокола решение общего собрания акционеров должно вступать для них в силу.

При отсутствии протокола общего собрания акционеров вряд ли можно будет ссылаться на наличие какого-либо решения в отношениях с третьими лицами.

В любом случае, исходя из того, что закон прямо не запрещает предусмотреть п самом решении общего собрания особый срок его вступления в силу, а также при отсутствии в законодательстве норм о моменте вступления в силу решения общего собрания, полагаем, что этот вопрос может быть урегулирован как уставом или внутренним документом общества, так и решением общего собрания.

Итак, общее собрание акционеров является органом управления общества, имеющим собственную компетенцию. Эта компетенция реализуется посредством принятия, в установленном законом порядке, собранием решений по вопросам, входящим в нее. Принятие решений осуществляется в ходе проведения общего собрания акционеров; само решение является итогом го­лосования, итогом выражения воли его участников. Однако, при наличии порока воли, н соответствии с п. 7 ст. 49 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать решение общего собрания акционеров, что подробно исследовано в следующей главе настоящей работы.