1.2.Специфика дифференциации трудового права в зарубежном трудовом законодательстве

Дифференциация трудового права разделена в литературе стран Запада

на четыре вида:

 дифференциация между национальными системами трудового права;

 дифференциация между типовыми разновидностями (семьями)

трудового права;

 различия трудового права унитарных и федеративных государств;

 и внутринациональная дифференциация трудового права43.

В орбите нашего исследования находится дифференциация трудового

права между национальными системами трудового права Великобритании и

Германии.

Следует также отметить, что Великобритания и Германия являются

членами Европейского Союза, а, значит, законодательство этих государств

43 Кисилев И.Я. Сравнительное международное трудовое право. Учебник для вузов. – М.: Дело, 1999. – С.74.

46

соотносится с правом Европейского союза, о чём более подробно

рассмотрено во второй главе этого исследования.

Проанализируем вопрос о дифференциации трудового права в

Великобритании.

Для Великобритании характерен англосаксонский вид трудового права,

где ведущую роль занимают коллективные договоры в регулировании

аспектов трудовых отношений. Отдельная важная роль принадлежит

прецеденту.

Нормативно-правовые акты создаются в сфере регулирования

деятельности профсоюзов, коллективно-договорного труда.

В отношении дифференциации трудового права необходимо отметить,

что в Великобритании отличаются понятия «трудовое право» («Labour Law»)

и право занятости («Employment Law»). Первое постепенно замещается

вторым.

И в основном, на сегодняшний день в Великобритании используется

термин «право занятости».

Как указывают В. Фостер, М. А. Симпсон трудовое право регулирует

коллективные действия со стороны работников для изменения условий труда,

оплаты труда, ведения коллективных переговоров с работодателями. А право

занятости охватывает регулирование отношений работодателя и работника

на всех этапах, в том числе вопросы об уплате заработной платы, часах

работы, условиях работы, льготах и т.д.44,45,46

В Великобритании коллективные трудовые отношения урегулированы

44 Simpson M.

General Employment Law. // eHow. 2014. URL: http://www.ehow.com/facts_6780951_difference-labor-lawemployment-

law_.html (датаобращения 12.06.2014).

45 Foster W. Labor Law Vs. Employment Law. Business. Human Resources. General Human Resources. // eHow.

2014. URL: http://www.ehow.com/info_8317310_labor-law-vs-employment-law.htm (датаобращения

12.06.2014).

46 Wise A.N. International Sports Law and Business / A. N. Wise, B.S. Meyer. – Volume 2, Kluwer Law

International, 1997. – p. 2.

47

трудовым правом, тогда как право занятости регулирует отношения между

работодателем и работником (с учетом тенденции, что первый термин

постепенно замещается вторым, указанной Л.Ю. Бугровым47).

Важно добавить, что в Великобритании отдельное правовое

регулирование труда применяется к некоторым категориям работников.

Например, в Великобритании существуют различия в правовом

регулировании труда женщин, несовершеннолетних лиц.

Важно отметить, что исследователи не используют термин

«дифференциация» в отношении регулирования труда женщин.

Например, М. Фонтана, Кр. Пачелло не используют термин

«дифференциация», но применяют словосочетание «факторы, влияющие на

занятостьженщин» («Factors influencing women’s employment»).

Как они утверждают, такими факторами являются:

 уровень образования;

 уровень социальной защищённости;

 уровень заработной платы;

 структура рынка труда48.

Некоторые законы в Великобритании относятся к таким, которые

регулируют труд женщин. Такими законами являются: Закон о равной оплате

– «Equal Pay Act» (запрещает любой менее благоприятный режим оплаты

заработной платы для мужчин и женщин); Закон дискриминации по признаку

пола – «Sex Discrimination Act» (обеспечение равенства возможностей для

47 Бугров Л.Ю. Право на труд и трудовой договор // Вестник Пермского университета.

2010. URL: http://www.jurvestnik.psu.ru/index.php/ru/-1-7-2010/6-2010-12-01-13-31-58/-1-7-2010/77-pravo-natrud-

i-trudovoj-dogovor-obshhaya-xarakteristika-problemy- (датаобращения 12.06.2014).

48 Fontana M. Labour regulations and anti-discrimination legislation: how do they influence gender equality in

employment and pay? / M. Fontana, Cr. Paciello. – Institute of Development Studies at Sussex, 2007. – P.20-24. //

Institute of Development Studies at Sussex. 2007. URL:

https://www.ids.ac.uk/files/dmfile/DFIDLabourregulationsgenderequalityMFCPfinal.pdf (дата обращения:

15.06.2014).

48

мужчин и женщин); Закон о защите права на занятость – «Employment

Protection Act» (защита женщин от незаконного увольнения в связи с

беременностью).

В Великобритании правовое регулирование труда несовершеннолетних

(«minor») представлено отдельными правовыми нормами. Лица, достигшие

13 лет, могут работать неполный рабочий день, кроме работы в таких сферах

трудовой деятельности как работа на телевидении, в театре, в сфере

модельного бизнеса. При этом такое лицо должно получить лицензию на

занятие трудовой деятельностью («Performance licence»). Лица, достигшие

16-17 лет, имеют ограничения на оплату труда. При этом, Местный совет

устанавливает правила для выдачи разрешений на работу

несовершеннолетнего индивидуума. Лицо, достигнув 18 лет, пользуется

всеми правами и выполняет обязанности в полном объёме в соответствии с

законодательством Великобритании49.

Особенности правового регулирования труда несовершеннолетних

установлены в Законе о детях и подростках («Children and Young Persons

Act»).

Таким образом, в Великобритании существует отдельное правовое

регулирование труда различных категорий работников. Несмотря на

различия в терминологии и подходах к трудовому праву, нельзя не отметить,

что диспозиция конкретной правовой нормы, устанавливающей тот или иной

критерий дифференциации, в законах Великобритании согласуется с

Трудовым Кодексом РФ (к примеру, об особых условиях труда для

несовершеннолетних, трудящихся в сфере кино, театра и т.д.).

Проанализируем вопрос о дифференциации трудового права в

Германии.

Трудовое право стран континентальной Европы отличается

49 Child Employment // Legilsation.gov.uk. 2014. URL: https://www.gov.uk/child-employment/minimum-ageschildren-

can-work (дата обращения: 15.06.2014).

49

значительной ролью законодательства и развитой системой коллективно-

договорного регулирования в общенациональном и отраслевом масштабах и

в рамках предприятий. Законы и коллективные договоры составляют главные

источники трудового права.

Для регулирования трудовых отношений в России и Германской

демократической республике было использовано социалистическое право.

При воссоединении ГДР и ФРГ, на территории ГДР взамен действующего

права было распространено действие трудового права ФРГ, которое

учитывало особенности рыночной экономики.

Важно отметить, что трудовое право в современной Германии не

кодифицировано как в России (в Германии отсутствует единый Трудовой

кодекс), а представляет собой комплекс нормативно-правовых актов.

Подробно этот вопрос проанализирован во втором разделе данной работы.

Трудовое право Германии обозначают как «особое право работников»

(«Sonderrecht der Arbeitnehmer»), что характеризует правовое положение

субъекта, поэтому, важно использовать субъектный критерий, т.е. круг

субъектов, на которых распространяется действие правовых норм50.

Таким образом, предлагается в качестве основания построения системы

использовать субъектный критерий, т.е. круг субъектов, на которых

распространяется действие правовых норм .

Трудовое право в Федеративной республике Германии регулирует

правоотношения между отдельными работником и работодателем

(индивидуальное трудовое право – « Individualarbeitsrecht»), а также – между

коалициями работодателей и работников, между представительными

органами работодателя и работника (коллективное трудовое право –

«kollektives Arbeitsrecht») 51. Также выделяется право трудового процесса

50 Мельникова В.Г.

соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.05 – Трудовое право ; Право

социального обеспечения /В. Г. Мельникова ; Науч. рук. В. М. Лебедев. – Томск,2004. – С. 18-19.

51 Kluge M. Arbeitsrecht // Ganz Recht.de .2014. URL: http://www.ganzrecht.de/index.php?id=4,54,0,0,1,0 (дата

50

(«das Arbeitsgerichtsbarkeit»).

Как видно, для трудового права Германии характерно единство,

которое направлено на защиту прав работника.

Индивидуальное трудовое право, коллективное трудовое право, право

трудового процесса (что составляет единство трудового права в Германии)

обеспечивает защиту прав работников. Индивидуальное трудовое право

может регулировать отношения между профессиональным спортсменом и

работодателем52.

Индивидуальное трудовое право, нормы которого распространены на

работников определенных категорий и их работодателей, состоит из права

трудового договора («das Arbeitsvertragsrecht»), права защиты работников

(«das Arbeitnehmerschutzrecht»).

Право трудового договора состоит из правовых норм технической,

социальной защиты работника. Право защиты работников состоит из

правовых норм, которые устанавливают особые правила применения труда

отдельных категорий работников.

В отношении индивидуального и коллективного трудового права

В.Г. Мельниковой установлено:

 индивидуальное трудовое право является подсистемой трудового

права Германии, взаимодействует с другими подсистемами;

1. коллективное трудовое право состоит из правовых норм, которые:

регулируют отношения между представителями работника и

представителями работодателя, направлены на согласование их

интересов, а не на фиксацию конкретных прав и обязанностей в

процессе применения труда, устанавливают процедурные

обращения: 29.05.2014).

52 Fußball-WM und Arbeitsrecht // Bayme VBM. 2014. URL:

http://www.baymevbm.de/baymevbm/ServiceCenter/Recht/Individualarbeitsrecht/Fußball-WM-und-

Arbeitsrecht.jsp (дата обращения: 30.05.2014).

51

стандарты ; является подсистемой трудового права 53.

общую характеристику коллективного трудового права как части отрасли.

Действие права трудового процесса связано с функционированием

трудовых судов в Германии, деятельность которых определена гражданским

процессуальным законодательством («Zivilprozessordnung»), Законом о

трудовых судах («Arbeitsgerichtsgesetz»).

Соглашаемся с позицией В.Г. Мельниковой, согласно которому, для

немецкого трудового права характерна иерархичность, т.е. юридические

конструкции находятся в основе той или иной группы правовых норм и

происходит их обобщение по мере восхождения к более крупным общностям.

Необходимо добавить, что в немецком трудовом праве отсутствует

терминологическое различие общностей правовых норм по их уровню.

Термин «право» («das Recht») является универсальным и позволяет

обозначать практически любые общности правовых норм, которые выделены

по тому или иному признаку54.

Важно отметить, что в немецкой юридической литературе встречается

термин «дифференцирование» («Differenzierung») трудового права.

Этот термин встречается в таких значениях: А) дифференцирование по

возрасту («die Differenzierung nach dem Alter») 55 , Б) дифференцирование

рабочеговремени («die Differenzierung der Arbeitszeit»56).

А работники традиционно разделяются на работников, которые

занимаются умственным трудом (служащие – «Angestellten») и работников,

53 Мельникова В.Г. Система трудового права Российской Федерации : Автореферат диссертации на

соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.05 – Трудовое право ; Право

социального обеспечения /В. Г. Мельникова ; Науч. рук. В. М. Лебедев. – Томск,2004. – С. 23.

54 Тамже. – С. 19.

55 Kilg D. Differenzierung nach dem Alter / D. Kilg, Dr. J. Keilich // Arbeit und Arbeitsrecht. 2010. URL:

http://www.arbeit-und-arbeitsrecht.de/sites/www.arbeit-und-arbeitsrecht.de/files/AuA_06-10-Keilich.pdf (дата

обращения: 30.05.2014).

56 Reinhard R. Verkürzung und Differenzierung der Arbeitszeit als Prüfsteine des kollektiven Arbeitsrechts // Neue

Zeitschrift für Arbeits- und Sozialrecht. – 1985. – № 2. – Seiten 172-174.

52

которые выполняют физический труд (рабочие – «Arbeitern»).

Юридическое различие между рабочими и служащими сейчас является

незначительным, так как все основные отличия в трудовом праве (вопросы,

связанные со сроком предупреждения об увольнении, пособиями по болезни,

социального страхования и т.д.) были устранены57.

Правовые основы для дифференцирования права находят своё

отражение в принципе равномерности («Gleichheitssatz»), и, таким образом,

в элементарном требовании справедливости («Elementarforderung»), а именно,

в норме, в которой правопорядок является как единым, так и

дифференцированным. Принцип равномерности повелевает

дифференциацией права 58.

Здесь можно провести параллель между «принципом равномерности» в

немецкой доктрине и «единством в правовом регулировании» в российской

науке.

Как видно, в немецкой юридической литературе превалирует позиция о

превосходстве принципа равномерности над дифференциацией права, чего

нельзя сказать о современном российском трудовом праве, где в последнее

время выражена тенденция к дифференциации трудоправового

регулирования.

Согласно позиции В. Шмайсера, немецкий законодатель исходит из

таких соображений, что дифференцирование трудового регулирования

предназначается для защиты среднего класса59.

Важно добавить, что в Германии отдельное правовое регулирование

труда действует в отношении некоторых категорий работников.

57 Dorndorf E. Beschäftigungseffekte des Arbeitsrechts und ihre juristische Rechtfertigung // Rechtsanwalt und

Fachanwalt für Arbeits-，Medizin- und Sozialrecht .2014. URL: http://www.ra-kluge.de/arbeitsrecht.htm (дата

обращения: 28.05.2014).

58 Тамже.

59 Schmeisser W. Internationale Personalwirtschaft und Internationales Arbeitsrecht / W. Schmeisser, D. Krimphove.

– Oldenbourg Verlag, 2010. – S. 379.

53

Например, в Германии существуют особенности правого

регулирования труда женщин, несовершеннолетних лиц.

В отношении регулирования труда женщин важно отметить, что

особенности труда женщин урегулированы некоторыми законами в

Германии. Такими законами являются:

 Закон о равенстве – «Allgemeines Gleichbehandlungsgesetz»,

 § 92 (3) Закона об уставе предприятия – «Betriebsverfassungsgesetz»

(обеспечивают гендерное равенство);

 Закон об охране материнства – «Mutterschutzgesetz»

(предусматривает гарантии от незаконного увольнения);

 Четвертый закона в рамках реформы рынка труда – «Hartz-IVGesetz

» (определяет совмещение помощи по безработице и

социальной помощи, в том числе, для беременной женщины);

 Закон об охране материнства и детства и защите прав женщин –

«Das Gesetz über den Mutter- und Kinderschutz und die Rechte der

Frau» (защита прав работающих женщин, у которых есть дети;

беременных женщин).

Трудовая деятельность несовершеннолетних лиц в Германии

регулируется Законом «Об охране труда» – «Gesetz zum Schutz der arbeitenden

Jugend, Jugendarbeitsschutzgesetz» (правовые нормы обеспечивают права

детей и несовершеннолетних в сфере трудовой деятельности). Например,

правовые нормы этого Закона предусматривают для несовершеннолетних

лиц 40-часовую 5-дневную рабочую неделю; перерыв после максимум 4,5

часов работы и т.д. Таким образом, в Германии существует отдельное

правовое регулирование труда разных категорий работников.

Необходимо отметить, в России отдельные правовые нормы также

регулируют труд разных категорий работников, например, женщин (Глава

41 Трудового кодекса РФ); лиц до восемнадцати лет (Главе 42 Трудового

кодекса РФ). Важно обратить внимание на то, что общим для России,

54

Великобритании и Германии является действие отдельных правовых норм в

отношении регулирования труда разных категорий работников.

Подводя итог, отличия в дифференциации трудового права в России,

Великобритании, Германии схематично можно изобразить таким образом:

Рисунок 1.1 – Сравнительная характеристика дифференциации трудового права

в России, Великобритании, Германии

Правовое регулирование труда спортсменов в России, Великобритании,

Германии регулируется отдельными правовыми нормами, что будет

рассмотрено в параграфе 3 Главы 1, а также в Главе 2 данного исследования.