ІЗ. Формальное и утилитарное положеніе.
ЛІісііпц. Geist des Romischen Rcchts, В. III. Zweek itn Reeht, В. I. Duhti, Vernunft im Reeht, 1879. Лзпрсппчъ, Рудольфъ фонъ Іерннгъ (Ж. Гражд, а 5’гол. арапа, 1882, ,Ѵ 9).
Какъ мы уже говорили, наше опредѣленіе права, какъ разграниченія интересовъ, можетъ вызвать два противоположныхъ воззрѣнія. Представители формальнаго направленія скажутъ, что право дѣйствительно разграничиваетъ, но только не интересы, а волн отдѣльныхъ личностей. Сторонники противоположнаго, утилитарнаго направленія найдутъ, напротивъ, что право не ограниченіе, а охрана интересовъ. Посмотримъ же, въ чемъ заключается существо каждаго изъ этихъ направленій, и постараемся доказать односторонность каждаго изъ нихъ, не позволяющую принять цѣликомъ выставляемыя ими опредѣленія права.
Формальная теорія права старѣе. Она современна возникновенію школы естественнаго права съ ея индивидуалистической подкладкой и
съ механическимъ взглядомъ на общество. Но полнаго законченнаго развитія эта теорія достигла въ XVIII столѣтіи въ ученіяхъ Томазія, Канта и Фихте, рѣзко отдѣлившихъ право отъ нравственности и придавшихъ праву чисто формальный характеръ. Въ правѣ видѣли внѣшній порядокъ человѣческихъ отношеній. Функціей права признавалось отмежеваніе каждому индивиду неприкосновенной сферы, гдѣ бы свободно могла проявляться его воля. При этомъ на содержаніе воли, на движу- щіе ею интересы вовсе не обращалось вниманіе. Въ отношеніи къ содержанію интересовъ право являлось съ точки зрѣнія этой теоріи совершенно индифферентнымъ.
Господство этой формальной теоріи въ прошломъ столѣтіи и въ началѣ настоящаго имѣло двоякое основаніе: историческое и теоретическое. Формальная теорія, требовавшая, чтобы право только отмежевывало каждому извѣстную сферу свободнаго проявленія воли, не считаясь съ тѣмъ, чѣмъ наполнитъ онъ эту сферу свободы, явилась реакціей противъ царившаго тогда крайняго развитія правительственной опеки. Тогдашнее полицейское государство считало себя призваннымъ вмѣшиваться во всѣ подробности индивидуальной дѣятельности. Законодательство этой эпохи стремилось указывать каждому, гдѣ онъ долженъ жить, во что одѣваться, что дѣлать и какъ дѣлать. Такое чрезмѣрное развитіе правительственной опеки совершенно уничтожало индивидуальную иниціативу, этотъ главный факторъ общественнаго прогресса. Мало того, государство распространяло законодательныя опредѣленія и на вопросы совѣсти, предписывая людямъ опредѣленныя религіозныя вѣрованія, пр