14.5.Обеспечение нотариусом доказательств

Понятие обеспечения доказательств

В соответствии со ст. 102 Основ по просьбе заинтересованных лиц нотариус обес­печивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или админи­стративном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств, в последствии, станет невозможным или затруднительным.

Заинтересованное в обеспечении доказательств лицо должно подать в нотариальную контору, в районе деятельности которой должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств, заявление.

Следует различать, во-первых, лиц, по инициативе которых может происходить обес­печение доказательств, во-вторых, основания для обеспечения доказательств, в-третьих, процедуру обеспечения доказательств, в-четвертых, ее документальное оформление в рам­ках нотариального производства.

Инициатива в обеспечении доказательств

В качестве заинтересованных лиц смогут выступать будущие стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фик­сация соответствующих доказательств, прежде всего истца и ответчика. Они должны обра­титься с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального дей­ствия.

Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными.

Например, вследствие аварии пострадала квартира, в которой недавно был проведен ремонт. В том случае, если будет вызываться для составления акта, фиксирующего ущерб, мастер или иной сотрудник жилищно-эксплуатационной организации, может пройти много времени, внешние повреждения исчезнуть, что впоследствии затруднит доказывание по иску о возмещении убытков, причиненных аварией. Поэтому более быстрым и эффектив­ным может быть приглашение нотариуса для обеспечения доказательств.

Приглашение нотариуса для фиксации обстоятельств дела может потребоваться и при, например, автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГАИ (ГИБДД), полномоч­ный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб. Основанием для допроса свидетеля может быть его отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность его личного участия в судебном заседании.

Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Основы не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в тре­тейские суды и международные коммерческие арбитражи. Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Вместе с тем ст. 102 Основ допускает обеспечение доказательств, для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых и таможенных органах. Скорее всего, в случаях, указанных в положениях и регла­ментах третейских судов и коммерческих арбитражей, нотариусы также вправе заниматься обеспечением доказательств с целью последующего их представления в третейский суд или арбитраж, однако данное правило следует прямо оговорить и в законодательстве о нотари­ате.

Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинте­ресованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае, при возбуждении дела в суде или арбитражном суде, обеспечение дока­зательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским про­цессуальным (ст. 64-66 ГПК РФ) и арбитражным процессуальным (ст. 72 АПК РФ) зако­нодательством. Фактический момент возбуждения дела определяется вынесением судьей определения о принятии заявления к своему производству.

Следует иметь в виду, что в отличие от ранее действовавшего гражданского процессу­ального законодательства (ст. 57-59 ГПК РФ РСФСР 1964 г.) новый ГПК РФ не предусма­тривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом, а новый АПК РФ 2002 г.

Действия нотариуса по обеспечению доказательств

Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве

В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств. При выполнении процессуальных дей­ствий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нор­мами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Согласно ст. 103 Основ в случае неявки свиде­теля по вызову, нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля для приня­тия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. Применение этих принудитель­ных мер может быть проблематичным, поскольку ГПК РФ, как уже указывалось, прямо не предусматривает досудебного обеспечения доказательств нотариусом.

Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, преду­смотренным ГПК РФ, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заве­домо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.

Документальное оформление в рамках нотариального производства.

В соответствии с п. 45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ о допросе свидетеля в порядке обеспечения дока­зательств нотариус составляет протокол, в котором указываются:

1) дата и место допроса;

2) фамилия, инициалы нотариуса, производившего допрос, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наиме­нование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о свидетеле в соответствии с п.

4) сведения о лицах, участвующих в допросе, в соответствии с п. 2 Методических реко­мендаций;

5) предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;

6) содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).

Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составля­ется протокол, в котором указываются:

1) дата и место производства осмотра;

2) фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

4) обстоятельства, обнаруженные при осмотре.

Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указыва­ются:

1) дата вынесения постановления;

2) фамилия, инициалы нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наиме­нование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

4) вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

5) наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспер­тизы.

Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указываются его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность. Постановление под­писывается нотариусом и скрепляется его печатью.

По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств.

О производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется про­токол, в котором указываются:

дата и место производства осмотра;

фамилия и инициалы нотариуса, производящего осмотр, наименование нотариальной конторы;

фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц, участвующих в осмотре, место их жительства;

обстоятельства, обнаруженные при осмотре. Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами и нотариусом.

О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются:

дата составления постановления, фамилия и инициалы нотариуса, вынесшего поста­новление, наименование нотариальной конторы;

фамилия, имя, отчество лица, по просьбе которого назначается экспертиза, место его жительства;

вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспер­тизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указывается его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность.

Постановление подписывается нотариусом.

О производстве экспертизы составляется акт, подписываемый экспертом и участвую­щими в экспертизе лицами. Заключение эксперта подписывается экспертом. По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, оста­ется в делах нотариальной конторы.

От лица, обратившегося с просьбой о производстве обеспечения доказательств, нота­риус предлагает внести в контору деньги на оплату вознаграждения свидетелям и экспер­там и на другие расходы по производству обеспечения доказательств. Экспертам и свидете­лям выдается вознаграждение за отвлечение их от занятий по ставкам, установленным для выдачи вознаграждения при вызове свидетелей и экспертов в суд.