§3. ПРИЧИНЫ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ТИТУЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ

Исторически первым фактором, предопределившим возникновение конструкции титульного обеспечения, стало распространение в гражданском обороте вполне понятного, с экономической точки зрения, желания кредитора получить более «сильное» право на удовлетворение своих интересов и избежать применения залогового законодательства устанавливающего регулирование неэффективного с точки зрения участников оборота посессорного залога, обращения взыскания на предмет залога путем долгих и затратных торгов и др.)^[69].

Титульное обеспечение предоставляет приоритет его получателю перед залоговыми кредиторами без рисков удовлетворения его требований только после иных обеспеченных кредиторов. В случае неисполнения должником своего обязательства кредитор оказывается в лучшем положении в качестве собственника, нежели чем в качестве залогодержателя. В особенности это касается случаев банкротства, когда имущество собственника, хотя оно и находится во владении лица, представляющего обеспечение, исключается из конкурсной массы должника. Напротив, имущество, обремененное залогом, включается в состав его конкурсной массы^[70]. Абсолютный собственник вправе самостоятельно определять судьбу имущества, выступающего в качестве обеспечения, без необходимости получения разрешения (согласия)

~71

для осуществления правомочий^[71].

Залогодержатель, в особенности при залоге товаров в обороте, сталкивается с конкуренцией за эти активы с последующими кредиторами, и, когда они реализованы, он должен отчитаться за «излишек» (surplus), поскольку он имеет притязание только на основную сумму долга и проценты на нее. Собственник же имеет преференцию перед последующими кредиторами над имуществом, и, когда оно реализовано, он в целом имеет право на всю полученную выручку от продажи^[72].

Например, в Великобритании одной из основных причин, почему стороны выбирали и все еще выбирают не залог, а удержание или передачу права собственности, является то, что отсутствуют требования относительно регистрации, поэтому с легкостью можно избежать административных преград и «непривлекательной» публичности^[73].

Кроме этого, как отмечает С.В. Сарбаш, в большинстве иностранных правопорядков установлен запрет залога движимости без передачи кредитору владения вещью^[74]. Если в отношении земли по мере формирования моделей обеспечительных прав использование права собственности в качестве обеспечения постепенно сходило на нет, то иначе обстояло дело с движимыми вещами. Поскольку во многих правопорядках непосессорные обеспечительные права не признавались, заемщики и займодавцы вынуждены были искать в законодательстве другие методы, позволяющие преодолеть отсутствие такого признания. И передача кредитору правового титула на имущество (условно до погашения суммы займа или с условием обратной передачи заемщику при повторной продаже с удержанием титула займодавцем до погашения займа) была наиболее распространенным из этих методов.

Вторым, не менее важным фактором, влияющим на использование титульного обеспечения, является доступность кредита.

Условия предоставления кредита зависят от многочисленных факторов, в том числе кредитной истории заемщика, его финансовых показателей и пр. В целом анализ этих показателей направлен на определение рисков невозврата кредита, т.е. неисполнения заемщиком своих обязательств. Если оценки последнего неудовлетворительны, велика вероятность, что плата за пользование кредитом будет выше, чем у заемщика, чьи показатели более надежны. Ввиду этого стороны прибегают к использованию различных инструментов для того, чтобы нивелировать риск невозврата кредитной суммы, следствием чего является понижение процентной ставки по кредиту.

При покупке имущества покупатель может просто занять у третьей стороны средства в размере покупной цены на необеспеченной основе. Этот способ может быть недоступен, поскольку кредитный рейтинг или репутация покупателя могут затруднить для него получение кредита или сделать его слишком дорогим.

В ином случае покупатель может договориться с продавцом о приобретении имущества на условиях кредита, что позволяет покупателю оплатить имущество после заключения договора купли-продажи.

В результате покупатели зачастую сталкиваются с тем, что на практике необеспеченное финансирование приобретения недоступно для них, поэтому они должны предоставлять определенное обеспечение для приобретения в кредит имущества. Предметом обеспечения может быть имеющееся у покупателя имущество. Например, предприятие может предложить свое помещение или иное имущество в качестве обеспечения погашения кредита, выданного для приобретения оборудования. Вместе с тем самым очевидным вариантом предмета обеспечения, а зачастую и единственным, имеющимся в распоряжении покупателя, является фактически приобретаемое имущество^[76].

Именно поэтому наряду с различными механизмами и методами, призванными выполнять функции обеспечения, существуют и другие правовые инструменты, которые можно использовать для создания конструкций, аналогичных залогу. Большинство из них являются продуктами коммерческой практики, однако некоторые из них были созданы или доработаны законодательным путем^[77].

Во многих государствах займы такого рода, обычно предоставляемые поставщиками, широко используются в качестве альтернативы общему банковскому финансированию и имеют преференциальный статус ввиду их важности для функционирования малого и среднего предпринимательства. Иногда банки на более регулярной основе участвуют в финансировании приобретения, в результате чего сложилась практика, позволяющая им использовать преимущества механизма удержания права собственности. В частности, продавец может продать товар банку, а банк вправе перепродать данный товар покупателю в кредит с удержанием правового титула на него, или же покупатель может расплатиться с продавцом за счет заемных средств, а затем передать банку правовой титул в качестве обеспечения этого займа.

Помимо этих двух причин участники гражданского оборота могут преследовать иные цели при использовании титульного обеспечения.

В первую очередь, на должника может быть возложена обязанность перед третьими лицами воздерживаться от обременения своего имущества. Такое договорное условие встречается во многих соглашениях о необеспеченном кредите, где заемщику запрещено заключать соглашения об обеспечении. С помощью такого механизма необеспеченные кредиторы по займам имеют свой способ влияния на должника при составлении договора, если они желают защитить себя от потерь, связанных со старшинством иных кредиторов. Распространение запрета на обременение часто встречается в стандартизированных условиях банковских кредитов^[79].

При использовании титульного обеспечения можно также обойти ограничения национального законодательства о недопустимости ростовщичества. Целью этих законов, как правило, является желание защитить малообеспеченные слои населения. Сделки с включением механизма титульного обеспечения исполнения обязательств, где отдельно процент за пользование денежными средствами не выделяется, являются основой для банковской деятельности в исламских странах, где законы шариата запрещают устанавливать процент за пользование денежными средствами^[80].

Титульное обеспечение может быть выгодно с позиций налогового планирования. При заключении договора лизинга стороны во многом руководствуются налоговыми преимуществами, предоставляемыми национальными законодательствами многих стран^[81].

Исключение не составляет и российское законодательство. Согласно п. 4 ст. 28 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» в целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся в соответствии с законодательством о налогах и сборах к расходам, связанным с производством и (или) реализацией.

В силу п. 2 ст. 259.3 НК РФ предмет лизинга амортизируется с использованием специального коэффициента, но не выше 3, что позволяет амортизировать имущество в три раза быстрее и экономить на налоге на имущество. Уплачиваемый лизингополучателем в составе лизинговых платежей НДС принимается к зачету при уплате в бюджет, уменьшая сумму НДС (ст. 171 НК РФ)^[82].