Лекция 15 Источники (формы) права

15.1 Понятие источника (формы) права и их виды

15.1.1 Под источником (формой) права принято понимать способы придания официальной юридической силы правилу поведеная и ее внешнее официальное выражение.

1) нормативный П[:ыйовой оит; 2а судебный ^^ыцедпр^т^; д) правовой обычай; 4) принцип права; 5) правовая доктрина; 6) Нормативный договор; 7) Деловое обыкновение.

Нормативный правовой акт - это официальный, письменный документ, изданный органом государства, в предалах установленной компетенции, направленный на введение в действие правовых норм, на изменение существующих, либо ах отмену. Этот документ всегда обращен к персонально неопределенному кругу лиц. Нормативный правовой акт в большинстве гооударств служат основным источником и формой права. Эта форма права характерна для Россия а большинства стран Европы. Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки:

1) они исходят тодьто от гоcбтaгоивдuрсJX ннгы* оо, аноии алпно на то уполномоченных; Є) существует особый порядок их принятия; 3) используется писаная форма и оформление в специальном вида; 4) иерархическая соподчиненноить, основанная на различной юридической сила отдельных акиов; 5) содержанта нормативных правовых акиои сбстаельюи нормы права.

Нормативные правовые акты могут издавать не любые госудайсиееккыа органы и должностные лаца, а лишь специально уполномоченные государством на этот вид деятельности. Вса нормативные правовые акты имают государственный характер, т.е. они общеобязательны, к их содержанию и действию ПйTДЪЯИЛЬЮИCЬ особые требования.

Следует, вместе с тем, иметь в виду, что существуют акты органов государства, которые не носят нормативного характера.

Нормативные правовые акты, в зависимости от их юридической силы, органа, который их принял, и способа принятия делятся на два большие группы: на законы и подзаконные акты.

15.2 Закон - основной источник права

Законы принимаются поодттавитетьпети (зскоподстетьпети) органами, ндзскоппео акты - всеми остальными уполномоченными органами и должностными лицами, чаще всего исполнительными органами власти, 'удобные органы не имеют прсвс принимать нормативнио правовые акты. Они жшь вправо применять или толковать ужо действующие пооте права. Закон - то нормативный правовой акт, который обладает высшей юридической силой і принимается представительными (законодательными) органами 'ocyдapcтвeппой влссти в особом порядке. Пример закона - Конституция, /головный кодекс, Гражданский кодекс. Эта форма используется для регулирования наиболее важных для жизни общества отношений. Закон збладсот высшей юридической силой. Отсюда следует, что закону присущи годующие черты: 1) это акт представительных (законодательных) органов 'опудаоттвеппой власти или акт, принятый всенародным голосованием референдумом); 2) он регулирует наиболее важные общественные отношения, например, права и обязанности личности, отношения собственности, устройство государства и т.д.; 3) закон принимается по особой процедуро, носящей название законодательного процесса; 4) обладает верховенством в

правовой системе государства.

Верховенство закона, его высшая юридическая сила означает, что при принятии нового закона всо другие поотативпо-nоавовео акты должны быть пOйводопе в соответствие с законом, а в случае противоречия закону любой акт можот быть опротестован или отменой Закон всегда нормативен, тск как содержит нормы права, и этим он отличается от деклараций, обращений и других актов, принимаемых представительными органами влссти.

Среди законов высшую юридическую силу имеет Конституция, на основе которой издаются другие законы и иные нормативные правовые акты. Никакой скт государства но может противоречить Конституции, оо нормы! всегда имеют приоритет пород нормами других актов.

Законы подразделяются нс конституционные и обычные (текущие). Конституционные законы - это тскио законы, принятие которых предусмотрено в самом тексте Конституции. В Республике Казахстан они называются конституционными законами. В конституциях других государств, например, Испании, Франции, они называются органическими. Этим законам присущи следующие особенности: 1) они обладают болео высокой юридической силой по сравнению с обыкновенными законами; 2) принимаются в особом порядке - квалифицированным большинством, т.о. заранее установленным повышенным кворумом при голосовании. В России, например, за федеральный конституционный закон должны проголосовать не меное 2/3 депутатов Государственной Думы и 3/4 членов Совета Федерации от их списочного состава. В то время кск для принятия обычного закона достаточно простое большинство голосов в обеих палатах (50% плюс один голос); 3) Глава государства не обладает правом вето в отношении копттитуuиоппех законов, а должен по истечении определенного срока (в России - в течение 14 дней) подписать закон и обнародовать его.

Обыкновенные законы различаются по отраслям. Выделяют кодифицированные- законы - кодексы (гражданский, уголовный, гражданский процессуальный, угжпоuно-llроцеппуальный и т.д.).

Все законы независимо от их характера подложат обнародованию и опубликованию.

Действует конституционное правило, что неопубликованные законы не могут применяться.

К подзаконным нормативным правовым актам относятся все нормативные правовые акты, принятые иными, кроме законодательных, уполномоченными на то органами государственной власти. Примерами таких нормативных правовых актов могут служить указы Президента. Они но могут противоречить Конституции и законам. Подзаконные нормативные правовые акты принимаются и другими органами государства - правительством, местными органами государственной власти и иными органами.

К подзаконным актам относятся и акты центральных органов исполнительной власти - министерств, агентств, а также акты глав местных исполнительных и представительных органов.

Любые нормативно-правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, подложат опубликованию для всеобщего сведения, иначе они но могут применяться.

Все другие формы (источники) права относятся к так называемым незаконодатольным. То есть они формируются не специальными законотворческими органами государства.

Судебныж прецодонт - это общее официальное правило, которое устанавливается судьей при решении конкретного дела (в тексте судебного решения по конкретному делу), в том случае, когда он обнаруживает, что из всох действующих правовых норм ни одна из них не подходит к данному случаю. Это общее правило становится обязательным, частью действующего права, которое подлежит применению судами, равными по статусу данному суду, а также всеми нижестоящими судами. Судебный прецедент - один из основных источников права в странах, принадлежащих к англосаксонской правовой сомьо.

Признание прецодонта источником права позволяет судебным и административным органам выполнять правотворческие функции, так как они фактически обладают правом создавать новые нормы права. Тем самым устраняются противоречия между развивающейся практикой и действующим законодательством, что позволяет решать дела при отсутствии норм права.

Российская юридическая практика но признает прецедент в качестве официального источника права, поскольку исходит из того, что судебные и административные органы призваны применять нормы права, а но создавать их.

Правовой обычай - эио придание официальной юридической силы действующему в обществе простому, неправовому обычаю, путем использования его для решения конкретного дела в правоприменительном гбcуйайссвткнбс органе (например, в суде).

Правовые обычаи имеют наибольшее распространение в гражданском, стсейкос, аграрном прав), а также в международном праве, в частности, во внешнеторговом обороте. Обычаи как бы восполняют бисутсивит в законодательстве иой или иной нормы. Существуют правовые системы, где роль правового обычая и вообще обычаев достаточно велика. К ним относится обычное право африкански* государств, где обычаями регулируются Трачно- стсейкыт, земельные отношения и отношения в области наследования. Эти ийuйuционкыт отношения и в наши дни регулируются нормами обычного права, а судебные органы решают такого рода споры на основе местных обычаев, придавая им юридический, государством защищенный характер.

Принцип права - основополагающая идея права (справедливость, народовластие, презумпция нтвинбенбсси, причиненный вред должен быть возмещен и т.д.). Принципы права используются при решении конкретны* дел в случат, если невозможно найти подходящи* правовы* норм для данного случая. Сами принципы права в целом тли тго отраслей сформулированы в конституция* государств, отраслевом законодательстве, международно- правовы* договора*. Поэтому применение принципов права к конкретному делу нт основывается только на правосознании правоприменителя, но и на действующа* конституционны* и обыкновенны* законах, где эии принципы койматавнб сформулированы.

Правовая доктрина - это система взглядов, представлений о прав), о его принципах, изложенная признанными аетбйииеиаси в области юриспруденции. Правовая доктрина - это теоретические положения, научные итбрии юридического характера, в которых формулируются важнейшие принципы, юридические категории, понятая, воззрения юристов-учены*.

Нормативный договор - соглашение между сторонами направленное на установление официальны* юридически* правил. Например, международный договор, коллективный договор между хозяином (пйтдпйикuсастпес) и

наемными работниками в лице их профсоюза. Договоры нормативного содержания - это соглашения между субъектами, которые добровольно закрепляют взаимные права и обязанности и обязуются их соблюдать. Подобные соглашения служат основой для принятия других нормативных правовых актов. Такие договоры получили распространение в трудовом право при заключении контрактов между работодателем и работником, в международном праве.

Деловое обыкновение - это правило, которое складывается в процессе делового обмена, оно связано с торгово-деловыми отношениями. В отличие от правового обычая, доловоо обыкновение не имоот глубоких корней в опыте человеческого бытия. Как правило, это признаваемая в данный момент наиболее оптимальная модель поведения в торговом обороте. Например, с появлением общедоступных телефонных сетей появилось деловое обыкновение, в соответствие с которым признавалось правомерным заключение гражданско-правовых сделок по телефону.

В каждой стране, в зависимости от истории ое развития, особенностей этой истории, национальных традиций, общей и правовой культуры и т.д., принята та или иная совокупность источников права, установлена их иерархия.

Действие нормативных правовых актов во времени, в пеосыелйств5 и по кругу лиц. Каждый нормативный правовой акт действует в точение определенного времени, на определенной территории и распространяет свое действие на определенный круг лиц. Поэтому для практической деятельности необходимо получить четкие и недвусмысленные ответы по указанным параметрам каждого применяемого нормативного правового акта.

Знание о действии нормативного правового акта во времени позволяет ответить на вопрос, когда, в какой момент он вступает в силу и когда утрачивает ее. Нормативные правовые акты вступают в силу, как правило, с момента его принятия, с момента, установленного в самом нормативном правовом акте ( в этих двух случаях момент вступления в силу определяется в одной из статей акта) и по истечении общего для всех нормативных правовых актов заранее установленного срока ( как правило, через десять дней после официального опубликования. В этом случае в самом акте дата ого вступления в силу не указывается).

Отсчет времени вступления в силу нормативного правового акта важно для соблюдения такого правила, как презумпция знания закона. Водь незнание закона не освобождает от ответственности. Существует общее правило, что всо нормативные правовые акты действуют только на будущее. Однако из этого правила есть исключения. В некоторых случаях закону может быть придана обратная сила. То есть его нормы могут быть распространены на отношения, возникшие до принятия нормативного правового акта.

Обратная сила закону придается в исключительных случаях. Во-первых, тогда, когда сам законодатель принимает такое решение. И, во-вторых, обратная сила придается автоматически уголовным законам, которые устраняют, отменяют наказуемость деяния или смягчают наказание за конкретное доянио по сравнению с предшествующим законом.

Таким образом, в тох отосстяо права, где предусмотрены карательные санкции (уголовное, административное) обратная сила закона никогда но можот приводить к установлению или усилению наказания зс деяния, совершенные до принятия соответствующего нормативного правого акта.

Обратная сила закону, кск исключительная морс, используется в основном в гражданском право.

Существует также тскоо понятие, кск "порожиссниє старого закона". Это такая ситуация, когда формально отмененный нормативный правовой акт признается действующим применительно к отношениям, возникшим или существовавшим во время ого действия. Одновременно применительно к такого жо родс отношениям действует новый нормативный правовой скт, по- другому регулирующий тскио отношения. Т.о. происходит кск бы псоаттотьпоо действие двух актов по одному предмету - отмененного и нового. Фактически признается действующим но старый акт, с признаются правоотношения, возникшие на основании отмененного сктс. Такой подход иногда необходим, чтобы сохранить ттсЛйЛЬПость в регулируемых отношениях. Нормативные правовые акты прекращают действие во времени в следующих случаях: 1) истечение заранее установленного срока действия, если был принят на определенный срок; 2) отмена специальным актом правотворческого органа; 3) если по предмету дснного акта принят новый, в котором содержатся специальные статьи об отмене предыдущего сктс.

Иногда происходит фактическая отмена полностью или частично путом издания нового акта по данному вопросу боз указания в его тексте об отмене старого.

Действие нормативного правового акта в пространстве. В этом отношении руководствуются принципом территориального действия нормативного правового сктс, т.о. ого действие распространяется на той территории, органами государственной власти которой издан данный скт.

Принцип территориального действия связан с принципом государственного суверенитета. Власть государства ограничена ого тооойтоойатьпети, поостоспттвоппеми пределами и действие ого велений но можот выходить зс эти продолы].

Под территорией государства понимаются всо пространственные объекты внутри границ государства и находящиеся под ого юрисдикцией (земная поверхность, территориальные и спртооппио воды, недра, воздушное пространство). Территорией государства считаются также военные суда в открытом море и в теоойтооиатьпео водах других государств, невоенные суда в открытом море, территории посольств

В пространство нормативные правовые акты действую по-разному. Некоторые действуют нс всем пространство, находящимся под юрисдикцией государства (например, конституция, уголовный, гражданский кодексы), некоторые только на части территории (например, уставы, избирательные законы субъектов федерации, акты, принятые для совокупности территорий - например, Крайнего Севера России).

Но территориальный принцип действия нормативных правовых актов не абсолютен. Некоторые из них могут иметь экстерриториальный характер. Так, нормативные правовые акты, изданные на территории одного государства, могут признаваться и действовать на территории другого, одной административно-территориальной единицы - на территории другой. Это достигается путем заключения межгосударственных соглашений, либо принятием национального законодательства, регулирующего вопросы коллизий между нормами различных частей государства.

Принцип территориального действия нормативных правовых актов предопределяет и их действие по лицам. То есть предписания нормативного правового акта распространяются на всех указанных в нем субъектах, и находящихся на территории действия акта.

Из этого общего правила ость исключения:

1) лица, пользующиеся правом экстерриториальности (например, главы государств, дипломатические представители и члены их семей), должны подчиняться праву страны пребывания, но к ним не могут быть применены меры государственного принуждения (санкции правовых норм) данной страны;

2) иностранцы и лица без гражданства не могут быть субъектами некоторых правоотношений (например, избираться в органы государственной власти, служить в армии, быть командирами воздушных и водных судов).

Граждане и органы государства должны подчиняться в полном объеме законам своего государства, даже если они находятся на территории иностранного государства (здесь территориальное действие акта заменяется действием по лицам. Указанные субъекты находятся одновременно под пространственным действием иностранного права и личностным действием своего национального права. Здесь действует принцип - «право следует за лицом».

Литература [1, 12, 13, 18, 20, 35].

Вопросы! для самоконтроля

1. Что такое "источник" (форма) права?

2. Назовите признаки нормативного правового акта

3. Дайто определение закона как источника права

4. Назовите основные виды законов

5. Перечислите незаконодательные источники права

6. Что такое "обратная сила" закона

7. Когда нормативные правовые акты вступают в силу во времени?