§ 1. Текущие расчеты в процедурах несостоятельности

Расходы в процедурах (в российском законе их именуют «текущие расходы», «расходы, связанные с осуществлением конкурсного производства», «выплата вознаграждения арбитражным управляющим», «судебные расходы» ^[143]; в других законах их называют «ликвидационные расходы», «расходы, в связи с процедурой», «административные расходы», «конкурсные расходы» и т.п.^[144]) везде имеют приоритет, хотя и различной степени защищенности.

Для обеспечения приоритетности таких требований вводится правило, по которому судебное решение об открытии процедуры автоматически запрещает выплаты по любым обязательствам, возникшим ранее этого судебного решения, приостанавливает взыскание по любому иску со стороны всех кредиторов, чьи права требования возникли до указанного решения ^[145].

По английскому закону о несостоятельности из реализованных активов управляющий исключает затраты, связанные с управлением имуществом должника и его ликвидацией, в том числе свое собственное вознаграждение, которые подлежат приоритетному удовлетворению.^[146] Канадский закон предписывает в случае смерти банкрота вначале возместить расходы, связанные с завещанием и недорогими похоронами, понесенные личным законным представителем банкрота. После этих выплат возмещаются административные расходы, перечень которых ограничивается в основном расходами на проведение процедуры ликвидации (Статьи 14.03 (1) , 136 (1) п. 1-2, 147 (1) Bankruptcy and Insolvency Act). К административным расходам закон относит затраты и сборы, необходимые для управления недвижимым имуществом, включая продолжение управления имуществом; затраты, понесенные конкурсным управляющим; судебные издержки; сбор в связи с контролем, осуществляемым суперинтендантом (правительственный чиновник, надзирающий за управляющими и процессами несостоятельности в Канаде).

Более подробно рассмотрим перечни административных (текущих) расходов, установленных законодательством Германии, Соединенных Штатов Америки, Венгрии и России.

В немецком законодательстве о банкротстве в отдельную группу выделены так называемые требования конкурсной массы, т.е. требования по обязательствам, возникшим в ходе конкурсного производства (административные иски). Может оказаться (и в некоторых системах, таких, например, как немецкая, часто так и бывает), что имущества, входящего в конкурсную массу, не хватает на то, чтобы полностью выплатить по всем административным искам, поэтому становится необходимым определение очередности удовлетворения различных административных исков. Следовательно, в законе должно быть установлено, в каком порядке должны выплачиваться деньги по этим искам.

По немецкому пореформенному законодательству (§ 209 InsO) в первую очередь компенсируются судебные расходы по делу о несостоятельности, вознаграждение и расходы временного и конкурсного управляющих, а также членов комитета кредиторов. Административные иски, которые возникли после того, как конкурсный управляющий уведомил суд о том, что конкурсной массы не хватит для удовлетворения всех обязательств массы с наступившим сроком исполнения и (или) прочих существующих обязательств массы по наступлении сроков их исполнения, имеют преимущество перед теми административными исками, которые возникли до этого уведомления. Здесь отражается то мнение, что временный и конкурсный управляющие должны получать полную компенсацию за свою работу в любом случае. Такой подход оправдывается необходимостью привлечь к такой работе квалифицированных специалистов для завершения процесса о несостоятельности надлежащим образом. В равное с ними положение по получению средств конкурсной массы поставлены члены комитета кредиторов, уполномоченные на принятие решений о дальнейшей судьбе должника и судебные издержки.

В случае участия обеспеченных кредиторов в судопроизводстве о несостоятельности, следует определить, при всех ли условиях их иски имеют приоритет над административными исками.

По законодательству Германии государству возмещаются убытки, понесенные конкурсной массой в результате выплат по страховке, за хранение и продажу дополнительного обеспечения. Эти «административные расходы» вычитаются из стоимости дополнительного обеспечения и сумм исков обеспеченных кредиторов ^[148].

Административные расходы, по законодательству Соединенных Штатов, являются первоочередными. Они представляют собой текущие и будущие расходы по обслуживанию конкурсной массы и реализации процедуры реорганизации или ликвидации. Сюда включаются все расходы, имевшие место после подачи заявления о банкротстве. К ним относятся: стоимость хранения имущества; поддержание собственности в рабочем или хорошем состоянии; стоимость обеспечения продаж имущества должника; вознаграждения, выплачиваемые управляющим, аудиторам, консультантам, юристам и другие подобные расходы.

В одну очередь с административными расходами включены:

- налоги, которыми обложена собственность, составляющая конкурсную массу;

- некоторые иски кредиторов (например, требования фермеров, связанные с хранением зерна; требования потребителей, вытекающие из депозитов, которые они сделали для последующей покупки; иски по выплате алиментов);

- необеспеченные претензии по задолженностям по заработной плате, вознаграждениям и т.д., если задолженность возникла в период 90 дней после подачи заявления о банкротстве;

- социальные выплаты наемным работникам.

В соответствии с Венгерским законом хозяйственная организация перед всеми остальными обязательствами оплачивает расходы по ликвидации (§ 57 (1) п. а, (2) Венгерского закона «О процедурах банкротства, процедурах ликвидации и добровольной ликвидации» 1991 г.). К таким расходам относятся:

а) выплачиваемая должником заработная плата и прочие пособия, аналогичные заработной плате, включая причитающуюся при прекращении трудовых отношений компенсацию;

б) расходы, связанные с рациональным окончанием хозяйственной деятельности должника, рассчитанные от момента начала ликвидации и связанные с защитой и сохранением его имущества;

в) кредитные долги должника, обязательства по выплате налогов и сборов, а также обязательства по возмещению ущерба, вытекающие из хозяйственной деятельности с момента начала ликвидации;

г) подтвержденные расходы, связанные с продажей имущества;

д) расходы, возникшие в ходе судебного процесса в связи с ликвидацией, оплаченные хозяйственной организацией;

е) расходы, связанные с размещением и сохранением письменных материалов должника;

ж) вознаграждение ликвидатора, в том числе расходы на помощников-исполнителей, привлеченных ликвидатором.

В России при конкурсном производстве вне очереди удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства; покрываются текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника; судебные расходы, расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, расходы, связанные с публикацией сообщения и сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также с уведомлением кредиторов должника.

В.В. Витрянский предлагает рассматривать в качестве внеочередных платежей всякие иные платежи, необходимые для поддержания деятельности должника в период конкурсного производства (текущие платежи), и за труд, выполненный работниками должника в этот период ^[149].

В пользу внеочередного характера перечисленных расходов высказывается Д.А. Кращенко Он считает такие обязательства внеочередными, поскольку «долги, сделанные должником в период проведения процедур несостоятельности – это долги, не связанные с бременем обязательств, приведших к возбуждению в отношении должника процедуры несостоятельности, а в соответствии со ст. 309 ГК РФ все участники гражданских правоотношений обязаны исполнять свои обязательства надлежащим образом» ^[150]. М.В. Телюкина обосновывает подобное положение «текущих» кредиторов, с одной стороны, риском, на который идут субъекты, вступающие в договорные отношения с должником, находящимся в конкурсном производстве, с другой, это нужно должнику, так как от «текущих» кредиторов зависит продолжение функционирования должника и возможность спасения его бизнеса.

От «текущих» кредиторов она отличает «досрочных» кредиторов, обязательства перед которыми возникли до введения наблюдения, внешнего управления или конкурсного производства, но срок исполнения требований которых наступил после введения процедуры. Требования таких кредиторов удовлетворяются в процедурах наблюдения и внешнего управления, если сроки их исполнения наступили в период соответствующих процедур. Она отмечает, что среди «досрочных» встречаются кредиторы, которые по условиям заключенного с должником договора при наступлении определенных обстоятельств вправе отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков. В качестве отрицательного примера приводится следующая ситуация. Один из кредиторов должника, в отношении которого было возбуждено производство по делу о банкротстве, в соответствии с договором имел возможность отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, если должник окажется неплатежеспособным.

Необходимо признать, что российские законы о банкротстве (как действующий, так и предыдущий ^[152]) к текущим или внеочередным расходам относят налоги, возникшие при проведении процедур несостоятельности. По отношению к нормам ранее действовавшего закона Высший Арбитражный Суд Российской Федерации разъяснил, что налоги и другие обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, обязанность по уплате которых возникает после открытия конкурсного производства, относятся к расходам, связанным с продолжением функционирования организации-должника, и покрываются из конкурсной массы вне очереди (п.1 ст. 30 Закона о банкротстве) ^[153]. Аналогичный режим уплаты налогов, как текущих выплат, был установлен этим законом и для процедуры внешнего управления (ст. 12 Закона о банкротстве). Особенности выплат налогов в каждой из процедур специально оговариваются в действующем Законе о банкротстве (например, ст.ст. 57, 70, 114). По этим нормам получается, что если срок уплаты любого обязательного платежа приходится на процедуру наблюдения или внешнего управления, должник обязан произвести такой платеж, как текущий, но если должник не исполнил это требование в ходе процедуры, то введение следующей процедуры автоматически переводит этот неисполненный долг в четвертую очередь. Часть времени в конкурсном производстве (до закрытия реестра требований кредиторов) налоговые и иные обязательные платежи рассматриваются как текущие. Обязательные платежи со сроком исполнения после закрытия реестра текущими уже не считаются. Кроме того, закон часть налоговых платежей, возникших в ходе проведения процедур, относит к текущим, независимо от перехода от одной процедуры несостоятельности к другой. ВАС РФ разъяснил, что на выплаты по налогам в ходе внешнего управления мораторий не распространяется в случае, когда должник выступает в роли налогового агента в соответствии со ст. 24 ч.1 Налогового кодекса РФ (например, по подоходному налогу) ^[154].

Как видно из приведенного анализа законы о банкротстве различных государств (за отдельными изъятиями из общего правила) одинаково определяют категорию обязательств, подлежащих наиболее приоритетному удовлетворению. К ним в основном относятся расходы по содержанию в надлежащем состоянии имущества должника, судебные издержки и оплата вознаграждения лицам, обеспечивающим проведение процедур банкротства.

Российским законом не установлены частные случаи внеочередных выплат. Однако, периодически высказывается мнение о том, что жизнь многограннее общих правил и имеется необходимость во включении частных случаев в приоритетные очереди. Например, предлагается отнести к внеочередным расходы, предусмотренные ст. 35 Закона РФ «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях» от 19 февраля 1993 г., связанные с оплатой стоимости проезда работника и членов его семьи и провоза багажа, но не свыше пяти тонн на семью по фактическим расходам в связи с прекращением и расторжением трудового договора (контракта) в случае переезда работника к новому месту жительства ^[155]. Законодатель уже установил исключение во второй очереди удовлетворения требований кредиторов, фактически приравняв к задолженности по оплате труда, т. е. к выплатам, которые связаны с трудовыми правоотношениями граждан, выплаты, предусмотренные авторскими договорами, т. е. связанные с гражданскими правоотношениями ^[156]. Примером подобного подхода может служить законодательство США и Канады ^[157].

Общие правила очередности удовлетворения требований кредиторов установлены в ст. 64 ГК РФ и ст. 106 Закона о банкротстве. При этом Гражданский кодекс не содержит каких-либо исключений из очередности удовлетворения требований кредиторов на собственно период проведения ликвидации. При буквальном толковании ст. 64 Гражданского кодекса получается, что платежи, сроки исполнения которых возникли до начала ликвидации, и платежи, которые должны быть исполнены после начала ликвидации, в том числе обязательства, связанные с ликвидационным процессом, исполняются в одинаковой очередности. Такое положение дел не способствует эффективному проведению процесса ликвидации. Связано это с тем, что в ходе ликвидации ликвидационной комиссии (ликвидатору), как правило, требуется заключать дополнительные договоры на предоставление услуг с оценщиками, аудиторами, лицами, проводящими реализацию имущества ликвидируемой организации, а также производить оплату расходов и контрактов членов ликвидационной комиссии и осуществлять другие необходимые в этот период затраты. В ст. 64 ГК РФ перечисленные затраты относятся к пятой очереди удовлетворения требований, что естественно снижает интерес к качественному исполнению работы по ликвидации юридического лица.

Ст. 106 Закона о банкротстве предусматривает правило, согласно которому текущие расходы, возникшие в конкурсном производстве, и неисполненные обязательства, возникшие при наблюдении и внешнем управлении, относятся к внеочередным и исполняются ранее обязательств по первой группе очередников.

Ст. 64 Гражданского кодекса РФ не содержит в себе дополнительной, самой приоритетной очереди, именуемой «внеочередными платежами». П. 3 ст. 65 ГК РФ содержит императивную норму о том, что требования кредиторов по законодательству о банкротстве удовлетворяются в очередности, предусмотренной пунктом 1 ст. 64 ГК РФ. В этой части положения ст. 106 Закона о банкротстве вступают в противоречие с перечисленными статьями Гражданского кодекса и пунктом 2 ст. 3 ГК РФ, по которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах должны соответствовать Гражданскому кодексу Российской Федерации.

На первый взгляд, с учетом п. 2 ст. 3 ГК РФ выявленное противоречие необходимо устранить в пользу Гражданского кодекса, и исключить из статьи 106 и других статей Закона о банкротстве положения, касающиеся внеочередных платежей. Однако такое механическое понимание приоритетности Гражданского кодекса может привести к серьезным негативным последствиям, а отсутствие в Кодексе названных положений скорее свидетельствует о пробеле Кодекса, который необходимо восполнить.

То, что перечисленные в п. 1 ст. 106 Закона о банкротстве расходы должны носить приоритетный характер, сомнений нет. Однако выделение их в категорию с названием «внеочередные платежи» носит явно надуманный характер. Скорее всего, необходимость отнесения их в отдельную наиболее приоритетную группу в Законе о несостоятельности, при наличии очередности, жестко установленной ст. 64 ГК РФ, натолкнуло законодателя на мысль о том, что помимо очереди платежа в нашей стране возможны внеочередные выплаты. Само по себе законодательное установление «внеочередности» не является новым в законотворческой практике. Оно проистекает из положений социально ориентированного законодательства Советского Союза, заимствованного разработчиками Закона о несостоятельности из социалистических времен, когда повсеместно существовали очереди (на квартиру, в магазинах и других публичных и присутственных местах) и отдельные категории граждан, например, молодые специалисты после окончания вузов, лица, награжденные высшими наградами страны, пользовались правом внеочередного получения материальных благ. На наш взгляд, эта законодательная терминологическая уловка, привнесена в закон во благо его экономической сути.

Учитывая, что на самом деле внеочередные платежи являются первой очередью расчетов с кредиторами, отсутствие в Гражданском кодексе Российской Федерации упоминания о текущих платежах в ходе ликвидации является явным упущением. Этот пробел, нуждается в восполнении путем отнесения судебных расходов, расходов, связанных с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, текущих коммунальных и эксплуатационных платежей должника, а также требований кредиторов, возникших в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства, к первой очереди удовлетворения требований кредиторов с соответственным перемещением «вниз» других очередей.

Экономический смысл заключается в том, чтобы обеспечить проведение процедур банкротства необходимыми для этого материальными и людскими ресурсами. Это возможно исполнить лишь в случае, когда кредиторы, предоставившие ресурсы на их проведение, составляют особую группу. Зарубежные законы отдают безусловное предпочтение (за редким исключением, например при залоге) обязательствам, возникшим после введения в действие процедуры банкротства, вне зависимости от того, в какой конкретно процедуре банкротства находится должник и стадии судебного рассмотрения дела. Действительно, невозможно дать надежные гарантии оплаты товаров, работ, услуг, предоставляемых лицами, вступающими в деловые отношения с должником уже после возбуждения дела о банкротстве, если обязательства периода после начала процедур не будут носить особо приоритетный характер. В российском законодательстве на этот счет имеются недостатки, которые не только связаны с описанным выше противоречием ст.ст. 64, 65 ГК РФ и ст. 106 Закона о банкротстве, но и содержатся в ряде других положений Закона о банкротстве.

В соответствии со ст.ст. 69 и 70 Закона о банкротстве с момента введения процедуры внешнего управления вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления.

В течение срока действия моратория не допускается взыскание по исполнительным и иным документам, которое производится в бесспорном (безакцептном) порядке, а также приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям. Учитывая, что внешнее управление всегда вводится после процедуры наблюдения, которая длиться, как правило, от 2,5 до 5 месяцев, лица, профинансировавшие или прокредитовавшие должника и не успевшие в период наблюдения взыскать задолженность, не вправе получить дебиторскую задолженность еще в течение полутора лет (максимальный срок, на который вводится внешнее управление имуществом должника, – ст. 68 Закона о банкротстве). Выходом из положения может служить определение момента введения моратория датой возбуждения дела о банкротстве.

Кроме того необходимо устанавливать очередность удовлетворения различных административных исков, прежде всего должна оплачиваться работа арбитражного управляющего (доверительного собственника), если конкурсной массы не достаточно для осуществления выплат по всем административным искам.

Требования обеспеченных кредиторов обычно должны удовлетворяться в первую очередь по сравнению с административными исками. Однако значительные расходы на хранение, страховку и продажу дополнительного обеспечения могут компенсироваться из сумм, полученных в результате продажи дополнительного обеспечения, до того, как будут произведены выплаты по требованиям обеспеченных кредиторов.

Выводы

1. В ст.64 ГК РФ в первую очередь удовлетворения требований кредиторов целесообразно включить все затраты, необходимые для проведения процесса ликвидации любого юридического лица, в том числе расходы по оплате текущих коммунальных и эксплуатационных платежей; расходы связанные с выплатой и обеспечением деятельности ликвидационных комиссий (ликвидаторов) и арбитражных управляющих; все расходы, возникшие после возбуждения дела о банкротстве юридического лица. Требования других кредиторов (исключение должны составить кредитные организации, имеющие право требования по кредитным договорам), возникшие на дату вступления в силу решения о ликвидации или возбуждения дела о банкротстве в том числе, по оплате труда, требования граждан из договора банковского вклада, капитализацию по требованиям из причинения вреда отнести к последующим очередям.

2. В ст. 69 Закона о банкротстве необходимо ввести положение о том, что мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам распространяется на те обязательства и платежи, сроки исполнения которых возникли на дату возбуждения дела о банкротстве.

3. Из Закона о банкротстве и других законодательных актов необходимо исключить понятие «внеочередные платежи», заменив его понятием «первая очередь удовлетворения требований кредиторов».

4. Нуждается в установлении особого режима удовлетворение требований «досрочных» кредиторов, обязательства возникли до процедуры, а сроки исполнения наступили уже в ходе одной из процедур.