Необходимое и естественное послѣдствіе weajwwi составляетъ право требовать удовлетворенія въ размѣрѣ той суммы, которая была условлена

Это—ближайшее и непосредственное право, имѣю- ее свое основаніе въ самой сдѣлкѣ и выраженное въ формулѣ ея: dare damnas esto или reddere damnas fias. Другаго права кредн-

⁴ Ср., напр, Апііга, 1.

торъ и не заявляетъ, приступая къ задержанію неисправнаго долж­ника. Manus injectio мотивируется исключительно указаніемъ на источникъ обязательства и на фактъ неисполненія его Поэтому, существу національнаго [232] [233] римскаго займа не соотвѣтствуетъ ни та теорія, которая усматриваетъ въ nexum самопродажу, ни та, ко­торая открываетъ въ немъ идею самозалога.

Съ особенной обстоятельностью и подробностью теорія само­залога была примѣнена къ объясненію nexum :

сторикомъ Нибу­

ромъ

Въ числѣ предшественниковъ его можно, между прочимъ, указать на Salmasius’a, и Gronovius'a, въ числѣ послѣдователей его необходимо отмѣтить Бринца, которому принадлежитъ послѣдняя попытка воскресить и подновить нибуровскую теорію ².

Нибуръ опирается, въ своей исходной точкѣ зрѣнія, на мнѣніе тѣхъ, которые опредѣляютъ nexum, въ древнѣйшемъ его видѣ, какъ дѣйствительную куплю-продажу, получившую впослѣдствіи особое названіе mancipatio. Первоначально общій терминъ для обозначенія negotium per aes et libram, nexum, съ теченіемъ вре­мени, послѣ возникновенія фиктивной купли, сталъ употребляться въ смыслѣ этой послѣдней сдѣлки. Онъ обозначаетъ собой сдѣлку,

непротивоположную

существенно отличную отъ манципаціи, но самую манципацію—впрочемъ, только такую, объектомъ которой является liberum caput должника, замѣняющее собой всякій другой предметъ, res mancipi, обыкновенной купли.

лишь эвентуально: до

самого себя за опредѣленную цѣну, за сумму займа, но продаетъ наступленія срока исполненія по обязатель­ству онъ остается свободнымъ, хотя и находится вмѣстѣ съ сво­ими подвластными и имуществомъ, въ качествѣ залога, въ кабаль­ной зависимости (mancipium) отъ кредитора, послѣ наступленія этого срока и въ случаѣ неисполненія обязательства онъ, по при­говору судьи, аддицируется кредитору и попадаетъ въ рабство.

Словомъ, въ объясненіи Нибура иежгт уподобляется fiducia сит creditore contracta', по формѣ, это—купля-продажа, по существу же—залогъ *.

Сомнительный характеръ аргументаціи Нибура давно доказанъ. Ослабить установившееся къ ней недовѣріе не удалось п Бринцу, что и неудивительно, такъ какъ противъ нея говорятъ факты, болѣе или менѣе безспорные. Въ источникахъ, дѣйствительно, не содер­жится нималѣйшихъ указаній относительно возможности продажи свободныхъ и независимыхъ римскихъ гражданъ. Невозможна, по­этому, и эвентуальная продажа. Но она невозможна, съ точки зрѣнія древняго римскаго права, еще и потому, что была бы услов­ной ыанципаціей, а условіе, присоединенное къ манципаціи, дѣ­лаетъ ее недѣйствительной ². Нельзя, наконецъ, подтвердить ка­кимъ либо доказательствомъ и аналогію, устанавливаемую между nexum и фидуціарной манципаціей. Источники не говорятъ о воз­можности включенія въ формулу межяі» особой оговорки, подоб­ной fiducia cum creditore, для того, чтобы сдѣлать право креди­тора на liberum caput должника формальнымъ и эвентуальнымъ. Для обоснованія теоріи самозалога такая оговорка, конечно, необ­ходима, такъ какъ иначе совсѣмъ было бы непонятно, на чемъ можетъ основываться должникъ, требуя, чтобъ кредиторъ освобо­дилъ его, послѣ уплаты долга, отъ кабальной зависимости. Можно, однако, выразить сомнѣніе въ томъ, чтобы fiducia въ свяги съ иеаяй», въ состояніи была оказать ту пользу, какую она оказываетъ, будучи присоединенной къ манципаціи.

съ вытекающимъ изъ нея

какъ объектъ собственност

дуціарной, установ-

ХОТЯ бы И

¹ Cp. Бппг, 1. с. 28—29; Bonjean, Traltd des actions ou expositions historiques de la proeddure civile chez les Romains, 1841, I, 405, (цитата j Vatnberg’a).

¹ Vat Fragm* § 829. Sub condicione cognitor non recte datur, non magis quam mancipatur aut acceptum vel expensum fertur.—Cp. также § 50.—Си. далізе 1. 77 D. 50. 17 (Paptn.). Actus legitimi, qui non recipiunt diem vel condicionem—-in totum vitiantur per temporis vel condicionis adiectionem.

ленной въ видѣ залога, не можетъ вести процесса противъ своего господина

Возраженія, выставленныя противъ теоріи самозалога, подвер­гаютъ также сомнѣнію основательность и той теоріи, которая опредѣляетъ nexum какъ самопродажу и, въ сущности, является лишь слабымъ измѣненіемъ взгляда Нибура \ Помимо всего дру­гаго, идею самопродажи трудно согласовать съ nexum уаие по­тому, что въ формулѣ этой сдѣлки отсутствуетъ характерная для купли-продажи оговорка: isque mihi emptus esto.

Не болѣе, какъ модификацію нибуровской теоріи, представляетъ

собой и взглядъ, развитый, напр., Зеллемъ и Шейрлемъ ³. По мнѣнію, въ формѣ nexum совершалась продажа, но не самого должника, а его услугъ—притомъ только будущихъ услугъ. За сум­му займа должникъ обязывается работать кредитору, наминая съ момента наступленія срока исполненія по обязательству и до вре­мени дѣйствительной уплаты долга. Объектомъ сдѣлки оказываются operae futurae должника, inde, какъ выражается Sell, а die solutionis haud servato, usgue ad veram solutionem praestandae.

* Savigny, L с., 399; Puntschart, Die moderne Theorie des Privatrecht s, 214.

* См., напр., Kruger Gechielite der capitis diminutio, 91,299 слѣд.; Kuntee, Excurse, 130; Puchta, Institutionen II, § 269; Муромцевъ, Гражд, право древняго Рима, § 41. Ср. ѴаіпЪегд, 1. е. 25.

* ScAeurZ, 1. с. 24—29, 51 слѣд. Sell, L с. 41—-49.

* Ср. Bachofen, Das Nexum, 24, слѣд.; 64; Giraud, 1. с. 54 слѣд.

Проще вопросъ о послѣдствіяхъ, связанныхъ съ иежмт, рѣшает­ся Вальтеровъ и Бахофеномъ. Для нихъ право кредитора, задер­жать должника и расправиться съ нимъ по собственному усмо­трѣнію, основывается на особенномъ соглашеніи, присоединенномъ къ nexum или включенномъ въ него. Бахофенъ выводитъ право кредитора изъ спеціальнаго, выраженнаго въ нункупативной части

■формулы nexum, согласія должника добровольно, въ случаѣ неис- і мнѣнію Вальтера, это право кредитора проистекаетъ изъ допол­нительнаго договора, обязательность котораго санціонирована из­вѣстнымъ правиломъ XII таблицъ: сит nexum faciet mancipium­que etc ².

полненія ооязательства, поступить во власть заимодавца

По

Послѣ того, что было сказано выше (стр.