§1. Интеллектуальная собственность как объект конституционного регулирования.

64

искусств пользуются защитой и попечением со стороны государства» .

Таким образом, объектом конституционной защиты становились имущественные и личные неимущественные права автора.

В основе теории исключительного права лежит запретительная функция, позволяющая патентообладателю исключать всех третьих лиц от несанкционированного использования запатентованного изобретения. При этом отмечается, что обладатель исключительного права во многих случаях может разрешить его использование третьим лицам, то есть передать свое исключительное право либо целиком, либо частично^[65].

Впервые в России эта теория нашла теоретическое обоснование в трудах русского цивилиста А. Пиленко^[66]. Профессор Г.Ф. Шершеневич развил эту теорию, рассматривая исключительные права как особую группу прав, порожденных новыми отношениями и условиями общественной жизни и вследствие этого не умещающихся в тесных рамках правовых институтов римского права и основанных на них категорий современной буржуазной системы гражданского права^[67].

По мнению В.А. Дозорцева, одного из активных сторонников данной теории, «исключительные права выполняют в отношении нематериальных объектов ту же функцию, что и право собственности в отношении материальных.

Важность интеллектуальной собственности во Всемирной декларации ВОИС по интеллектуальной собственности объясняется ее особой ролью в развитии природных, экономических и человеческих ресурсов и в охране культурного разнообразия, обеспечении прогресса и достижении благосостояния людей^{[69] [70] [71].}

С.С. Алексеев справедливо полагал, что выработка, а затем признание категории права интеллектуальной собственности - одно из крупнейших достижений цивилизации и культуры человечества Нового

70

времени .

Конституция, будучи основным законом государства, имеет особые объекты регулирования. Такими объектами являются только те отношения, которые являются основными, главными, принципиальными

71

общественными отношениями, являющиеся базой для развития других . Е.И. Козлова считала, что они охватывают отношения, складывающиеся во всех основных сферах жизни общества: политической, экономической, социальной, духовной^{[72] [73]. Н.С. Бондарь уточняет, что наиболее значимые из них проявляются в таких категориях как власть, свобода и собственность, имеющих универсальное значение для современного конституционализма. Такой подход позволяет рассматривать саму Конституцию как порождение и своего рода правовой код для разрешения противоречий между властью, собственностью и свободой на основе сочетания стабильности основного}

- 73

закона и динамизма самой жизни .

Действительно, отношения собственности выступают как основой экономики, так и правового статуса личности, оказывая существенное влияние на политическую власть.

Собственность является объектом конституционного регулирования всех конституций мира с момента их появления, становясь одной из основ

74

государства, которое, в свою очередь, гарантирует ее защиту .

Проанализировав действующие конституции в мире, мы можем утверждать, что в большинстве конституций отношения в сфере интеллектуальной собственности также являются объектом конституционного регулирования.

Во многих конституциях понятие интеллектуальной собственности раскрывается через указание на то, что она является разновидностью материальной (вещной) собственности.

Так, п. 24 ст. 19 Конституции Чили 1980 г. гарантирует право собственности «во всех его видах и относительно всех классов телесных и бестелесных вещей» . Конституция Республики Молдова в статье 9 содержит следующую норму: «Собственность может быть публичной и частной. Она состоит из материальных и интеллектуальных ценностей»^{[74] [75] [76] [77]. Статья 9 Конституции Туркменистана предусматривает «...Туркменистан утверждает право частной собственности на средства производства, землю, иные материальные и интеллектуальные ценности. Они могут принадлежать также объединениям граждан и государству» . Конституция Республики Перу в статье 29 установила, что «собственность неприкосновенна, будь то собственность имущественная, интеллектуальная, литературная или художественная. Никто не может быть лишен своей собственности, иначе как ради общественной пользы, законным образом определенной и с предварительной выплатой справедливого возмещения» .}

Аналогичные упоминания содержатся в конституциях Азербайджана (ст. 94), Аргентины (ст. 17), Сальвадора (ст. 103) и Монголии (ст. 72).

Таким образом, можно сделать вывод о воплощении в данных конституциях теории проприетарной собственности.

Термин ^{[78] [79]} «интеллектуальная собственность» содержится в 37 конституциях зарубежных государств. Это Азербайджан (ст.ст. 30, 94), Ангола ( ст. 42), Буркина Фасо (ст. 28), Боливия (ст. ст. 30, 41, 42, 100, 381), Венесуэла (ст. 98), Вьетнам (ст. 62 ), Грузия (ст. 23), Доминиканская республика (ст. 52), Египет (ст. 69), Киргызстан (ст. 49), Кения (ст.ст. 40, 2112, 2112, 2405, 2691), Колумбия (ст. ст. 61, 150), Конго (ст. 46), Косово (ст. 46), Мадагаскар (ст. 26), Мозамбик (ст. 94), Молдова ( ст. 33), Мьянма (ст. 372), Никарагуа (ст. 125), ОАЭ (ст. 121), Папуа Новая Гвинея (ст. 290), Парагвай (ст. 110), Перу (ст. 29), Россия (ст.ст. 44, 71), Сальвадор ( ст. 103), Сан-Томе и Принсипи (ст. 45), Словакия (ст. 43), Словения (ст. 60), Судан (ст. 23), Таджикистан (ст. 40) Восточного Тимора (ст. 60), Тунис (ст. 41), Уганда (ст. 189), Украина (ст. 54) , Филиппины (ст. XIV), Чили (ст. 19) и Эквадор (ст.ст. 322, 422).

Теория исключительных прав нашла свое отражение в конституциях Австрии (ст. 10.1), Афганистана (ст. 47), Албании (ст. 582), Алжира (ст. 38), Болгарии (ст. 54.3), Бразилии (ст.5), Бурунди (ст. 58), Венгрии (ст. 122), Германии (ст. 73.1), Гватемалы (ст. 42), Гондураса (ст. 108), Канады (ст. 91 §23), Кабо-Верде (ст. 53), Коста-Рика (ст. 47), Корейской НародноДемократическая Республики (ст. 74) КНР (ст. 47), Латвии (ст. 113), Лесото (ст. 35.2), Лихтенштейна (ст. 34.2), Малайзии (гл. 9.ст.18.2), Мексики (ст.ст.

28.89), Микронезии (ст. 9), Монголии (ст. 16), Нигерии (глава 7, часть 1, ст. 2511), Палау (ст. 9), Румынии (ст. 1352), США (ст. 1 разд. 8), Туркменистане (ст. 39), Швеции (ст. 16), Эстонии (ст. 39) и Эфиопии (ст. 77.5), где закрепляется защита исключительных авторских прав (copyright) и патентных прав.

Примечательно, что в конституциях Алжира, Анголы, Аргентины, Азербайджана, Боливии, Кении, Перу, ОАЭ и Украины авторские и патентные права рассматриваются именно как разновидности интеллектуальной собственности.

Так, ст. 30 конституции Азербайджана установлено, что «каждый имеет право на интеллектуальную собственность. Авторское право, право на изобретение и другие формы интеллектуальной собственности должны быть гарантированы государством» .

В некоторых конституциях указываются различные виды интеллектуальной собственности.

Конституция Боливии предусматривает коллективную и индивидуальную интеллектуальную собственность (ст.102), конституция Гаити в ст. 32 называет научную, литературную и артистическую собственность.

Следует отметить, что термин «интеллектуальная собственность» был закреплен и в проекте Конституции Европейского Союза. Уникальность европейской конституции, хотя это и не конституция в смысле основного закона государства, а международный договор, в том, что его подписали главы всех 25-ти государств Европы. Европейская конституция, по замыслу его авторов, должна была сделать Европейский Союз моделью нового миропорядка.

80

Конституция Азербайджанской Республики. Режим http://ru.president.az/azerbaijan/constitution ( дата доступа: 10. 03.2015)

доступа:

В статье II-77 Конституции Европейского Союза указано, что «интеллектуальная собственность находится под защитой» . По мнению, С.Ю. Кашкина и А.О. Четверикова это означает, что гарантии, предусмотренные для права собственности на имущество, надлежащим образом применяются и к интеллектуальной собственности, которая

помимо литературной и художественной собственности, охватывает права

82

из патентов и товарных знаков, а также смежные права .

Ни в одной конституции мира мы не встретили термина «интеллектуальные права». Однако во многих конституционных актах говорится о правах и свободах в сфере творческой, научной и интеллектуальной деятельности, искусства.

Поднятие на конституционный уровень социально-экономических и культурных прав является ответом на признание на международном уровне необходимости защиты этих категорий прав.

В 1948 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла Всеобщую декларацию прав человека, где в статье 27 в частности, отмечается, что:

"Каждый человек имеет право свободно участвовать в культурной жизни общества, наслаждаться искусством, участвовать в научном прогрессе и пользоваться его благами"; и

"Каждый человек имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является" .

В 1966 г. были подписаны Международные пакты о гражданских и политических правах и об экономических, социальных и культурных правах. ^{[80] [81] [82]}

В 1967 г. в Стокгольмской конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), впервые в мире появилась легальная дефиниция интеллектуальной собственности. В соответствии с п. VIII ст. 2 Конвенции, интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям; промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям; защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях^[83].

Конституции, принятые впоследствии, закрепили некоторые из этих прав в своих текстах.

Так, в Конституции Швеции, принятой в 1974 г. в § 19 установлено, что писатели, художники и фотографы имеют права на свои произведения. Аналогичные положения имеются в Основных законах Албании (статья 36), Болгарии (статья 23), Венгрии (§ 70/G), Польской Республике (статья 73), Румынии (статья 30), Словацкой Республике (статья 43), Турции (ст.ст. 2729), Финляндии (§16,17), Хорватии (статья 68), Чехии (статьи 11, 15), Швейцарии (ст.ст.20,21,27) и др.

Права человека в области интеллектуальной, творческой и культурной деятельности отнесены к основным (конституционным) правам и свободам в конституционных актах России (статья 44 главы 2 «Права и свободы человека и гражданина»), Азербайджана (статьи 30, 40 раздела второго «Основные права, свободы и обязанности»), Армении (статья 36 главы 2 «Основные права и свободы человека и гражданина»), Республики

Беларусь (раздел II. «Личность, общество, государство»), Грузии (Глава вторая. Гражданство Грузии. Основные права и свободы человека), Туркменистана (раздел II. «Основные права, свободы, обязанности человека и гражданина»), Республики Таджикистан (глава вторая «Права, свободы, основные обязанности человека и гражданина»), Кыргызской Республики (раздел II. «Права и свободы человека»), Республики Узбекистан (глава IX. «Экономические и социальные права»), Украины (раздел II. «Права, свободы и обязанности человека и гражданина»), Эстонской Республики (глава вторая. «Основные права, свободы и обязанности»).

Для основных (конституционных) прав и свобод человека характерно признание прав и свобод человека и гражданина со стороны государства (статья 7 Конституции Грузии), провозглашение их неотчуждаемости (Конституция Российской Федерации (статья 17), неприкосновенности, незыблемости, принципа непосредственного действия (статья 18 Конституции Российской Федерации, статья 71 Конституции Азербайджана), гарантированности государством (статьи 2, 45, 46

Конституции Российской Федерации, статья 60 Конституции Республики Беларусь). Закрепленные конституциями права и свободы человека и гражданина составляют основы правового статуса личности, и они не могут быть изменены иначе, чем в порядке, предусмотренном конституцией (статья 64 Конституции Российской Федерации).

В некоторых Конституциях права интеллектуальной собственности ( далее - ИС) рассматриваются в качестве, т.н. «социальной функции».

Так, статья 28 Конституции Мексики гарантирует изобретателям эксклюзивное право использования запатентованных изобретений, но они не имеют права препятствовать использованию во внутреннем производстве патентов, которые, через некоторые время, не используются правообладателем. Другими словами, Конституция обеспечивает

эксклюзивное использование патента, но не гарантирует его неиспользование. Право, которое правообладатель получает на

исключительное использование своего изобретения, когда он перестаёт пользоваться изобретением и препятствует использованию изобретения

85

другими, прекращается .

Такой подход к регулированию прав и свобод, основывается на Всеобщей декларации прав человека 1948 года, в которой в ст. 29 указано: "Каждый человек имеет обязанности перед обществом, в котором только и возможно свободное и полное развитие его личности. При осуществлении своих прав и свобод каждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе"^{[84] [85] [86]} . В ч. 3 ст. 17 Конституции РФ также устанавливается, что осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

Следует отметить применение в конституционных актах разнообразных способов регулирования интеллектуальной собственности.

Среди них признание, стимулирование, поощрение, охрана и защита, гарантирование, дозволение, запрещение, обязывание, возложение ответственности и др.

Так, Конституция Королевства Испания в статье 20 закрепляет признание и защиту прав на «производство и создание литературных, художественных, научных и технических произведений» .

Аналогичные нормы содержатся в конституциях Эквадора (ст. 322) и Г ватемалы (ст. 42).

Конституционное признание какого-либо права означает, что обязанностью государства становится соблюдение и защита всех прав и свобод человека и гражданина в этой сфере (ст. 2 Конституции РФ).

В некоторых конституциях содержатся термины «охрана» и «защита».

Это Албания (ст. 582), Боливия (ст. ст. 30, 41, 42, 100, 381), Болгария (ст. 543), Бурунди (ст. 58), Кабо-Верде (ст. 53), Колумбия (ст. 61), Конго (ст. 29), Эстония (ст. 39), Эфиопия (ст. 77.5), Гаити (ст. 38), Корейская Народно-Демократическая Республика (ст. 74), КНР (ст. 222), Косово (ст. 46), Кыргызстан (ст. 49), Лесото (ст. 35), Литва (ст. 42), Молдова (ст. 33), Мозамбик (ст. 94), Сан-Томе и Принсипи (ст. 45), Таджикистан (ст. 40), Туркменистан (ст. 39) , Турция (ст. 64) и ОАЭ (ст. 121).

Ряд других стран в своих национальных конституциях гарантируют прав граждан на интеллектуальную собственность. Среди них Азербайджан (ст. 30, 94), Бутан (ст. 7), Чили (ст. 19), Коста-Рика (ст. 47), Грузия (ст. 23), Мадагаскар (ст. 26), Черногория (ст. 76), Мьянма (ст. 372), Парагвай (ст. 110), Перу (ст. 2), Сербия (ст. 73), Тунис (ст. 41).

Гарантирование означает систему организационных, юридических, материальных и иных мер и средств обеспечения прав и свобод человека.

По мнению И.В. Мухачева, метод правового гарантирования вообще является основой метода конституционно-правового регулирования, что позволяет обеспечивать соответствие Конституции всей системы права и реальным потребностям жизни .

Такие способы, как стимулирование и поощрение отражены в конституциях Перу (ст. 2), Сирийской Народной Республики (ст. 31): «Государство поддерживает научные исследования, обеспечивает свободу научного, литературного, художественного и культурного творчества и ^[87]

предоставляет необходимые средства для достижения этих целей. Государство обязано оказывать любую помощь для прогресса науки и искусства, и должно поощрять научные и технические изобретения, творческие способности и таланты, и защитить их результаты»), США (ст. 1, раздела 8 предписывает конгрессу «содействовать развитию науки и полезных ремесел, закрепляя на определенный срок за авторами и изобретателями исключительных прав на их сочинения и открытия») Китая (ст. 47 устанавливает, что граждане Китайской Народной Республики пользуются свободой научно-исследовательской деятельности, литературно-художественного творчества и деятельности в других областях культуры. Государство поощряет и поддерживает творческую работу граждан в области образования, науки, техники, литературы, искусства и в других областях культуры, отвечающую интересам народа) и Кении (статья 40 Конституции Кении гласит: «Государство оказывает поддержку,

поощрение и защиту прав интеллектуальной собственности народа Кении»)⁸⁹.

Стимулирование - это установление конституцией благоприятных условий для развития интеллектуальной и творческой деятельности, поощрение определенного поведения с целью развития отношений данного

.90

рода

Большое число стран закрепили в своих конституциях сочетания разных способов конституционного регулирования. Так, в ст. 47 конституции Афганистана говорится: «Государство обязано разработать эффективные программы для укрепления знаний, культуры, литературы и искусства. Государство обязано гарантировать права авторов (copyright), изобретателей и первооткрывателей, и обязано поощрять и охранять ^{[88] [89] научные исследования во всех областях, придавая огласке их результаты для эффективного использования в соответствии с положениями закона». Аналогичные способы зафиксированы в конституциях Анголы (ст. ст. 42, 43), Бразилии (ст. 5), Египет (ст. ст. 66, 67, 69), Македония (ст. 47), Никарагуа (ст. 125).}

Конституция Словакии, например, в ст. 43 говорит только об охране и гарантиях: «Свобода научных исследований и свобода художественного выражения гарантируется. Права интеллектуальной собственности должны охраняться законом». В конституциях Вьетнама (ст. 62), Украины (ст. ст. 41, 54), Восточного Тимора (ст. 60), Словении (ст. 60), Российской Федерации (ст. 44) используются те же способы конституционного регулирования.

В конституции Доминиканской Республики (ст. ст. 52, 64) указываются и политика поощрения и стимулирования, и гарантия свободы выражения художественного творчества, и признание и охрана прав на объекты исключительной собственности и другие продукты человеческого интеллекта.

В конституции Эквадора (статья 84) также устанавливается, что государство признает и гарантирует следующие коллективные права:

«1. Поддерживать, развивать и укреплять свою идентичность и традиции духовности, культуры, языка, социальной, политической и экономической жизни.

9. Иметь право коллективной интеллектуальной собственности на древние знания; на ее оценку, использование и развитие в соответствии с

91

законом ».

Существуют и такие страны, где прямо не говорится о способах конституционного регулирования. В таких конституциях отношения интеллектуальной собственности лишь указаны в качестве сферы, подлежащей обязательному урегулированию законом, либо в качестве ^[90]

компетенции какого-то государственного органа. Этими странами являются Австрия (ст. 10), Германия (ст. 73), Гондурас (ст. 108), Канада (ст. 91), Италия (ст. 117), Лихтенштейн (ст. 34), Мексика (ст. ст. 28, 89), Микронезия (ст. 9), Палау (ст. 9), Папуа Новая Гвинея (ст. 290), Южный Судан (пп. 24), Судан (п.п. 23), Уганда (ст. 189).

Таким образом, современное конституционное регулирование интеллектуальной собственности осуществляется через:

1) признание субъективного права на интеллектуальную собственность в качестве основного права личности,

2) охрану и защиту результатов его интеллектуальной и творческой деятельности.

3) стимулирование, поощрение, гарантирование и государственную поддержку отношений интеллектуальной собственности.

Выбор интеллектуальной собственности в качестве объекта конституционного регулирования означает, что государство придает политико-юридическое значение этим отношениям^[91]. Поэтому отношения в сфере интеллектуальной собственности являются конституционными отношениями. Это качество по сравнению с отраслевым регулированием, требует рассматривать интеллектуальную собственность в русле государственной, как внутренней, так и внешней политики, что предполагает максимальной широкий, комплексный подход.

Конституция, в отличие от других законов государства, обладает особыми свойствами, которые выражаются в том, что она:

1) учреждает новую конституционную модель развития общества во всех сферах его жизни;

2) программирует деятельность законодателя по созданию соответствующей конституционным принципам системы нормативных актов;

3) ориентирует государственные органы и общественные

объединения, всех граждан на достижение конституционных целей^[92].

Конституционное регулирование призвано обеспечить стабильность и безопасность реальных общественных отношений, а это невозможно без защиты собственности во всех ее проявлениях.

Таким образом, выявив особенности конституционного регулирования интеллектуальной собственности, можно сделать вывод, что:

Во-первых, во многом, они обусловлены влиянием тех концепций интеллектуальной собственности, которые получили свое конституционное воплощение.

Во-вторых, наблюдается феномен закрепления на конституционном уровне в один и тот же исторический период в разных странах в качестве социально-экономических и культурных прав свободы творчества и интеллектуальной деятельности, а также права на защиту ее результатов.

Большинство действующих конституций принято после Второй мировой войны и были вызваны как социально-политическими трансформациями, так и необходимостью экономических перемен.

Если в конституциях, принятых сразу после войны, термин «интеллектуальная собственность» не употребляется, то в конституциях «следующих волн» он уже присутствует, поскольку они знаменуют собой переход от модели вмешательства государства в сферу экономики к модели свободной экономической деятельности, что невозможно без активной творческой и предпринимательской деятельности.

Примечательно, что в Основном законе ФРГ, принятом в 1949 году, нет термина «интеллектуальная собственность», но он появился в конституции Баварии 2010 г. (федеральная земля ФРГ) ст.162 которой,

гласит: «Интеллектуальная собственность, авторское право изобретателя,

94

автора, художника, артиста находится под защитой и опекой земли» .

В новейших конституциях (2014 г.) Египта и Туниса ей посвящены отдельные статьи. Конституция Египта в статье 69 устанавливает, что «государство защищает все виды интеллектуальной собственности во всех областях», а статья 41 Конституции Туниса закрепляет гарантии интеллектуальной собственности.

По мнению арабских исследователей, это отражает новую государственную политику в поддержку экономики знаний, содействие инновациям и творчеству, которая является главным способом выхода этих стран из тяжелого состояния экономики^{[93] [94]}.

На наш взгляд, это подтверждает и общемировую тенденцию перехода к конституционной модели инновационной экономики, интернационализацию экономического порядка.

Жизненная необходимость создания инновационной экономики является тем вызовом, который определяет направления конституционного развития.

Может быть, поэтому каких-либо существенных отличий конституционного регулирования интеллектуальной собственности в странах континентальной правовой системы и общего права не просматривается.